時(shí)間：2023-03-03 15:56:19
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在哲學(xué)領(lǐng)域，“是”與“應(yīng)當(dāng)”的關(guān)系問題是導(dǎo)源于事實(shí)與價(jià)值的關(guān)系。將“事實(shí)”與“價(jià)值”分離，是西方文化的傳統(tǒng)。在西方哲學(xué)史上，英國哲學(xué)家休謨首次提出了事實(shí)知識(shí)和價(jià)值知識(shí)問題，以事實(shí)與價(jià)值的區(qū)分為基礎(chǔ)提出了事實(shí)知識(shí)與價(jià)值知識(shí)的區(qū)別。他認(rèn)為事實(shí)知識(shí)可由經(jīng)驗(yàn)證明，有真假之分，而價(jià)值知識(shí)則不可經(jīng)驗(yàn)證明，也無真假之別。同時(shí)從事實(shí)也推導(dǎo)不出價(jià)值，從而否定了事實(shí)與價(jià)值之間的關(guān)聯(lián)性、一致性。德國哲學(xué)家康德關(guān)于事實(shí)世界與價(jià)值世界的區(qū)分，并相應(yīng)把人的認(rèn)識(shí)分為事實(shí)認(rèn)識(shí)與價(jià)值認(rèn)識(shí)，而且也否定了事實(shí)與價(jià)值之間的關(guān)聯(lián)性、一致性，這都成為后來新康德主義、邏輯實(shí)證主義者建立價(jià)值哲學(xué)的根據(jù)。
與此同時(shí)，自休謨提出事實(shí)與價(jià)值截然區(qū)分后，西方哲學(xué)界也不斷有學(xué)者（如杜威、馬斯洛等）對(duì)休謨等人的觀點(diǎn)提出質(zhì)疑。杜威把自然科學(xué)方法引進(jìn)道德評(píng)價(jià)領(lǐng)域，這主要是通過以下幾個(gè)步驟來實(shí)現(xiàn)的：“首先是根據(jù)道德問題情境提出要加以解決的道德問題；其次是針對(duì)問題提出一個(gè)假設(shè)性的價(jià)值判斷，即關(guān)于要達(dá)到什么目的的判斷；再次是聯(lián)系道德問題情境對(duì)假設(shè)性的價(jià)值判斷進(jìn)行觀念的、符號(hào)的分析，并以之指導(dǎo)具體行為，改造所面臨的道德困境，如果行為結(jié)果與預(yù)期目的相符，那么價(jià)值判斷便被接受，否則便被拒絕”。這樣，杜威就通過所謂的“試驗(yàn)法”把事實(shí)和價(jià)值聯(lián)結(jié)起來了。當(dāng)然，杜威等人所探索的關(guān)于事實(shí)與價(jià)值的統(tǒng)一并不成功，至少還如摩爾的追隨者所說的那樣，他們?nèi)耘f犯了“自然主義謬誤”，他們并沒有根本改變傳統(tǒng)自然主義的研究方式，也沒有真正理解休謨等人提出的問題。
當(dāng)代西方，馬斯洛就將科學(xué)與人（價(jià)值）融合起來建立了一個(gè)科學(xué)人本主義的整體構(gòu)架。以之為基礎(chǔ)，馬斯洛就在西方哲學(xué)中一直斷裂的事實(shí)與價(jià)值之間假設(shè)起了橋梁?！霸隈R斯洛看來，是與應(yīng)該的這種互相排斥的古老對(duì)立是虛假的對(duì)立，二者是完全可以貫通與統(tǒng)一的，即通過某種‘同時(shí)看到是和應(yīng)該的’、‘統(tǒng)一的意識(shí)’來實(shí)現(xiàn)與應(yīng)該的融合統(tǒng)一”?？傊?，馬斯洛認(rèn)為應(yīng)該性是由事實(shí)性創(chuàng)造的，應(yīng)該是事實(shí)性認(rèn)識(shí)的一個(gè)內(nèi)在固有的方面?！澳澄镒兊迷健恰?，它也變得越‘應(yīng)該’”。也就是說，事實(shí)之“是”與價(jià)值之“應(yīng)該”本來就是融合在一起的，對(duì)它們的割裂只能使人性受到扭曲。而馬斯洛的理論通過對(duì)人性規(guī)定和生存現(xiàn)實(shí)的整合，既肯定了人之“應(yīng)該”的超越取向，又肯定了人之現(xiàn)實(shí)存在作為達(dá)到應(yīng)該的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)的意義，從而使科學(xué)人本主義成為一種現(xiàn)實(shí)的、超越科學(xué)與人性、“是”與“應(yīng)該”鴻溝的理論。
馬斯洛的看法是有一定的道理。但馬斯洛斷言“是和應(yīng)該等同”，事實(shí)和價(jià)值融合，關(guān)于世界如何的陳述也是一個(gè)價(jià)值論述，這樣把“是”與“應(yīng)該”，事實(shí)與價(jià)值完全等同起來，否認(rèn)二者的區(qū)別，把問題簡單化，又似乎走到了另一個(gè)極端，所以這種看法并沒有真正的說明事實(shí)與價(jià)值的關(guān)系。
從上述觀點(diǎn)演變過程來看，筆者認(rèn)為西方學(xué)者堅(jiān)持事實(shí)與價(jià)值，“是”與“應(yīng)該”之間有一道“鴻溝”，認(rèn)為二者無法過渡的觀點(diǎn)是片面的。對(duì)事實(shí)與價(jià)值關(guān)系的觀點(diǎn)應(yīng)持這樣的觀點(diǎn)，即區(qū)分價(jià)值和事實(shí)有重要意義，但將之絕對(duì)化則不能成立。因而，可以說事實(shí)與價(jià)值、“是”和“應(yīng)當(dāng)”是既有區(qū)別又有聯(lián)系的，用辯證法的話來說，則是對(duì)立與統(tǒng)一的關(guān)系。
2事實(shí)與價(jià)值的區(qū)分
大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為事實(shí)乃是客觀存在的，無論是歷史的還是現(xiàn)實(shí)的，它都與認(rèn)識(shí)的主體無關(guān)；價(jià)值則反映認(rèn)識(shí)主體和認(rèn)識(shí)客體的關(guān)系，是客觀事物滿足人的需要所產(chǎn)生的一種意義傾向，表示“物”對(duì)人有用和使人愉快的屬性。從認(rèn)識(shí)論的角度來看，人們對(duì)于客觀的現(xiàn)實(shí)的反映是以客體作為反映對(duì)象，闡明“是什么”的問題，它不以認(rèn)識(shí)主體為轉(zhuǎn)移；從價(jià)值論來看，則是以主體與客體之間的關(guān)系作為反映對(duì)象，闡明“應(yīng)該是什么”的問題。事實(shí)上，這里所說的事實(shí)是一種狹義的事實(shí)，是認(rèn)識(shí)論意義上的事實(shí)。除此之外，還有廣義上的事實(shí)。
盡管我們通過分析可得出，事實(shí)與價(jià)值是有區(qū)別的，但這種區(qū)別始終是相對(duì)的。因?yàn)樯鲜鍪聦?shí)實(shí)際上是指除去價(jià)值以外的客觀存在的事物、過程、關(guān)系和屬性，這里的事實(shí)是狹義的事實(shí)，因?yàn)檫@里的事實(shí)中所包含的關(guān)系是價(jià)值之外的關(guān)系。而按照事實(shí)本來的含義，事實(shí)應(yīng)包括價(jià)值，因?yàn)閮r(jià)值和價(jià)值關(guān)系也是一種客觀存在，正如王先生對(duì)廣義事實(shí)的定義，事實(shí)是指客觀存在的一切，包括價(jià)值和價(jià)值關(guān)系在內(nèi)。所以，客觀存在的價(jià)值和價(jià)值關(guān)系，也是一種事實(shí)，即“價(jià)值事實(shí)”。
正如王玉樑所指出的：“本體論意義上的事實(shí)是客觀存在的（或作為實(shí)踐和認(rèn)識(shí)對(duì)象）一切事物、過程、關(guān)系和屬性的總和；價(jià)值則是客體對(duì)主體的效應(yīng)，是客體關(guān)系范疇”。由此可見，本體論意義上的事實(shí)與價(jià)值的區(qū)別是明顯的：首先，事實(shí)是客觀存在著的實(shí)際情況，包括關(guān)系在內(nèi)，但不限于關(guān)系；而價(jià)值則是關(guān)系范疇，不是實(shí)體范疇。其次，從認(rèn)識(shí)論角度來說，事實(shí)作為客觀存在物，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移，不因人而異的，而對(duì)所有的人一樣，是確確實(shí)實(shí)存在的。價(jià)值作為一種主客體之間的功能、效應(yīng)關(guān)系，雖然是關(guān)系，但價(jià)值實(shí)際上是因人而異的，沒有固定的標(biāo)準(zhǔn)。
事實(shí)分為價(jià)值事實(shí)與非價(jià)值事實(shí)。價(jià)值事實(shí)與非價(jià)值事實(shí)（狹義的事實(shí)）雖然都是事實(shí)，但它們畢竟有自己的特點(diǎn)。從休謨、康德以來所說的與價(jià)值相對(duì)的事實(shí)，實(shí)際上都是非價(jià)值事實(shí)。
因此，那些企圖通過價(jià)值事實(shí)來否認(rèn)非價(jià)值事實(shí)（狹義的事實(shí)），否認(rèn)事實(shí)與價(jià)值對(duì)立的意義，認(rèn)為這是一種虛假的對(duì)立的看法是不全面的。因?yàn)槭聦?shí)與價(jià)值的對(duì)立實(shí)際是狹義的事實(shí)的對(duì)立，即非價(jià)值事實(shí)與價(jià)值事實(shí)的對(duì)立。而“非價(jià)值事實(shí)與價(jià)值事實(shí)的對(duì)立是客觀存在的，這兩種事實(shí)各有特點(diǎn)，認(rèn)識(shí)和把握這兩種事實(shí)的特點(diǎn)，是研究價(jià)值理論的出發(fā)點(diǎn)，價(jià)值哲學(xué)的歷史正是從區(qū)分事實(shí)與價(jià)值開始的，這一點(diǎn)其意義不能低估”。此外，李先生提出的“價(jià)值事實(shí)”使不少人認(rèn)為，價(jià)值也是客觀存在的，也是一種事實(shí)。從這個(gè)意義上說，“價(jià)值事實(shí)”指出價(jià)值也是一種事實(shí)，這就有助于使價(jià)值與
事實(shí)的關(guān)系精確化，有助于搞清價(jià)值與事實(shí)的關(guān)系，這也是有意義的。
既然價(jià)值也是一種事實(shí)，那么，就不能只看到價(jià)值與事實(shí)的區(qū)別，而看不到二者的聯(lián)系，所以不能把二者絕對(duì)地對(duì)立起來。
3事實(shí)與價(jià)值的聯(lián)系
造成西方文化中事實(shí)與價(jià)值絕對(duì)對(duì)立的最大根源是“把價(jià)值現(xiàn)象嚴(yán)格限定在人的主觀認(rèn)識(shí)領(lǐng)域內(nèi)，否認(rèn)存在客觀的價(jià)值現(xiàn)象”。因此，在研究事實(shí)與價(jià)值聯(lián)系的時(shí)候，就要避免上述的不足。這樣才能真正全面看待和研究事實(shí)與價(jià)值的關(guān)系，填平事實(shí)與價(jià)值之間的人為設(shè)立的“鴻溝”，從而取消事實(shí)與價(jià)值的絕對(duì)分離。
要談?wù)撌聦?shí)和價(jià)值的關(guān)系，不得不涉及“是”與“應(yīng)該”的關(guān)系問題，即能否由“是”推導(dǎo)出“應(yīng)當(dāng)”的問題，也就能否由事實(shí)推導(dǎo)出價(jià)值的問題。
一方面，的確“是”在一定條件下可以推導(dǎo)出“應(yīng)當(dāng)”，因?yàn)橹黧w認(rèn)識(shí)了一定事實(shí)(“是”)，必然要與主體的利益聯(lián)系起來，形成一定的價(jià)值判斷，從而就可推導(dǎo)出“應(yīng)當(dāng)”。因此，可以說認(rèn)為價(jià)值判斷不需要以事實(shí)陳述為根據(jù)，是由主體決定的，是不妥的。因?yàn)椤皟r(jià)值是客體對(duì)主體的效應(yīng)，是主客體的關(guān)系范疇”。這種效應(yīng)是客體對(duì)主體的客觀的作用和影響，是主客體的相互產(chǎn)物，是客觀存在的，不是由主體決定的，也不是由客體決定的，是由主客體相互作用中客體對(duì)主體的作用和影響決定的。
另一方面，由于兩種事實(shí)的區(qū)分，即價(jià)值事實(shí)與非價(jià)值事實(shí)的區(qū)分，我們可以明白，事實(shí)與價(jià)值并不是絕對(duì)分離的，也不是分離得了的，價(jià)值乃是一種客觀存在的事實(shí)，是事物之間普遍相互作用所引出的“價(jià)值事實(shí)”。主體的價(jià)值取向不僅要從主體的利益和需要出發(fā)，而且還必須以客觀事物和規(guī)律為根據(jù)，以事實(shí)為根據(jù)。缺乏事實(shí)根據(jù)的價(jià)值取向是主觀盲動(dòng)的，必然導(dǎo)致失誤。所以，主體在確定自己的價(jià)值取向時(shí)，既要了解自身的利益、需要，又要了解客觀事實(shí)，盡量避免無事實(shí)根據(jù)的價(jià)值決策。
由此可見，“是”可以推導(dǎo)出“應(yīng)當(dāng)”，需要一定的中介，即把事實(shí)（“是”）與主體利益結(jié)合形成的價(jià)值判斷。這是就自然事實(shí)或非價(jià)值事實(shí)的“是”來說的。事實(shí)和價(jià)值的統(tǒng)一并不是像某些西方學(xué)者所闡釋的那樣，僅僅在于從“是”可以推論出“應(yīng)當(dāng)”，而更在于價(jià)值現(xiàn)象本身就是“是”，本身就是一種客觀存在的事實(shí)。價(jià)值與事實(shí)的統(tǒng)一并不是指價(jià)值過程可以外在銜接于事實(shí)過程，而是指價(jià)值過程和價(jià)值現(xiàn)象內(nèi)在的就是事實(shí)過程和事實(shí)現(xiàn)象本身。“是”可以在一定條件下推導(dǎo)出“應(yīng)當(dāng)”，“應(yīng)當(dāng)”必須以“是”為根據(jù)，即價(jià)值必須以事實(shí)為基礎(chǔ)。可見，價(jià)值是有其事實(shí)根據(jù)的，這就從一個(gè)方面確證了價(jià)值的存在?！皯?yīng)當(dāng)”雖然是規(guī)范范疇，是主體的價(jià)值選擇，不屬于客觀存在，但主體“應(yīng)當(dāng)”如何，必須以事實(shí)為根據(jù)，否則就會(huì)導(dǎo)致失誤。所以，“主體的價(jià)值選擇是以事實(shí)為根據(jù)的，正確的價(jià)值選擇是客觀存在的價(jià)值關(guān)系的反映”。由此不難看出，價(jià)值是客觀存在的，這也就很好的避免了西方否認(rèn)存在客觀價(jià)值的現(xiàn)象。
20世紀(jì)以來的科學(xué)哲學(xué)的研究，以及社會(huì)的發(fā)展都顯示出單純強(qiáng)調(diào)事實(shí)與價(jià)值對(duì)立的局限。事實(shí)上，一切知識(shí)，包括自然科學(xué)知識(shí)和社會(huì)科學(xué)知識(shí)，都是歷史的，也是社會(huì)的和文化的建構(gòu)起來的。
總而言之，價(jià)值是關(guān)系范疇而不是實(shí)體范疇，必須把實(shí)體意義上的事實(shí)與價(jià)值事實(shí)區(qū)分開來，但二者不是沒有聯(lián)系，這種聯(lián)系是可以通過“是”與“應(yīng)當(dāng)”的相互轉(zhuǎn)化來理解。也就是說“從事實(shí)向價(jià)值的過渡也每日每時(shí)都發(fā)生在我們的生活實(shí)踐中，由于實(shí)踐能動(dòng)地介入實(shí)在過程，可能的東西轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，并納入合乎目的和需要的軌道，理想、價(jià)值、規(guī)范等等也就密切聯(lián)系于現(xiàn)實(shí)事物”。一句話，事實(shí)與價(jià)值是既對(duì)立又統(tǒng)一的。
摘要：事實(shí)與價(jià)值的關(guān)系始終是價(jià)值哲學(xué)討論核心問題之一，而“價(jià)值事實(shí)”與“非價(jià)值事實(shí)”概念的引入，無疑更有助于我們進(jìn)一步認(rèn)識(shí)事實(shí)與價(jià)值的關(guān)系。由此看到了事實(shí)與價(jià)值的區(qū)分與聯(lián)系，進(jìn)一步得出了二者既對(duì)立又統(tǒng)一的結(jié)論。
關(guān)鍵詞：事實(shí)；價(jià)值；價(jià)值事實(shí)非價(jià)值事實(shí)
參考文獻(xiàn)
1李連科.哲學(xué)價(jià)值論[M].北京：中國人民大學(xué)出版社,1991
古與今的組合是指列舉事例時(shí)，既從歷史的長河中尋求材料，又從現(xiàn)實(shí)生活中選擇材料。過去歷史中的人和事經(jīng)過了長期的沉淀，已經(jīng)深入人心，更容易為人所認(rèn)同和接受；現(xiàn)實(shí)生活中的人和事往往更能體現(xiàn)時(shí)代精神，更能引起讀者的思考和興趣。古與今結(jié)合起來使用事例，讓材料有了一個(gè)時(shí)間的跨度，讓觀點(diǎn)在歷史的發(fā)展中得到驗(yàn)證，不僅讓人覺得文章厚重飽滿，而且讓人洞察到作者既能從古人那里汲取智慧，又能關(guān)注時(shí)事，與時(shí)代合拍。
特別要注意的是，還有一種“融今入古”的方式，“運(yùn)用之妙，存乎一心”，從“古”材料挖掘出“今”的因素，推陳出新，化腐朽為神奇，賦予歷史人物、事件以及自己的情感和新的內(nèi)涵，這樣不但非常恰當(dāng)?shù)卣撟C了論點(diǎn)，而且還使讀者對(duì)古代的事例有了一個(gè)全新的了解。
二、中與外的組合
中與外的組合是指列舉事例時(shí)，既從國內(nèi)尋求材料，又從國外選擇材料。國內(nèi)的材料，離我們的距離較近，更切合人們的認(rèn)知，為大家所熟悉，不必多說；國外的材料，離我們距離較遠(yuǎn)，許多人不甚了解，但是用好這些材料，會(huì)更具新意，會(huì)更容易引發(fā)讀者認(rèn)知和聯(lián)想。中與外結(jié)合起來使用事例，讓材料有了一個(gè)空間的跨度，讓觀點(diǎn)在更廣的范圍內(nèi)得到論證，不僅讓人覺得文章磅礴大氣，而且讓人洞察到作者具有廣闊的視野，心系世界，情牽寰宇。
三、正與反的組合
正與反的組合是指既從正面舉例，又從反面舉例，將兩方面的事例論據(jù)進(jìn)行分析比較，以闡明正確觀點(diǎn)或駁斥錯(cuò)誤觀點(diǎn)?！坝斜容^才會(huì)有鑒別”，兩種事物一經(jīng)對(duì)比，就可以分辨出彼此間的差異，就更容易暴露出各自的本質(zhì)和特征。真與假的對(duì)比，可以去偽存真；善與惡的對(duì)比，可以抑惡揚(yáng)善；是與非的對(duì)比，可以撥亂反正。正與反結(jié)合起來使用事例，會(huì)使是非曲直更加清楚，觀點(diǎn)更加鮮明，從而增添說理的論辯色彩。
四、實(shí)與虛的組合
實(shí)與虛的組合是指除了使用客觀存在的事例之外，還可使用文學(xué)作品中虛構(gòu)的一些事例，這些虛構(gòu)的事例來源于現(xiàn)實(shí)生活，但又不同于現(xiàn)實(shí)生活，它往往也具典型性，也為人們所了解，有的事例已經(jīng)在讀者心中產(chǎn)生了一定的藝術(shù)魅力。實(shí)與虛結(jié)合起來使用論據(jù)會(huì)讓議論更具說服力，會(huì)給人帶來更為強(qiáng)大的震撼效果，同時(shí)也會(huì)顯示出作者深厚的文化底蘊(yùn)，甚至還會(huì)給讀者以文學(xué)的滋養(yǎng)。
五、點(diǎn)與面的組合
點(diǎn)與面的組合也叫詳與略的組合，“點(diǎn)”是指對(duì)生動(dòng)新鮮或讀者可能感到陌生的事例要詳寫，甚至可以寫出緊扣觀點(diǎn)的細(xì)節(jié)，詳寫的部分既有力地支撐了論點(diǎn)，又能讓讀者獲得新知識(shí)，從而在一種濃厚的興趣中展開閱讀?！懊妗笔侵笇?duì)讀者非常熟悉的一組事例，可用排比句的形式將事例一帶而過，列舉的事例都要略寫，每個(gè)事例只是選擇與論點(diǎn)有關(guān)的內(nèi)容，通常只用一句話概括出來，語言十分精煉，讓文章不會(huì)因論據(jù)增多而顯得臃腫，排比使用又能讓議論顯得氣勢(shì)如虹，不可阻擋。點(diǎn)與面結(jié)合起來使用事例既能增強(qiáng)文章的論證效果，增強(qiáng)文章的形象性、可讀性，又能保證論據(jù)數(shù)量充足，增加讀者的認(rèn)同感。
【關(guān)鍵詞】裝飾變形 裝飾繪畫 基本類型 基本形式中國有著悠久的裝飾藝術(shù)史，從原始時(shí)代的彩陶到秦漢的青銅藝術(shù)，壁畫藝術(shù)，再到明清時(shí)代的文人繪畫，直至當(dāng)今藝術(shù)界，藝術(shù)作品都不僅僅是對(duì)客觀事物的簡單再現(xiàn)，而是“外師造化”，“中得心源”的既來自客觀生活，又經(jīng)過作者的藝術(shù)加工和文字素養(yǎng)培植出的一種再創(chuàng)造。有人說；西方繪畫是坐著看世界，中國繪畫則是轉(zhuǎn)著看世界。此語未免過于自大，但卻客觀地體現(xiàn)出中國繪畫中的一種主觀意味。因而可以說中國繪畫是一種裝飾的藝術(shù)。變形又是裝飾繪畫中的重要組成部分。在我國傳統(tǒng)藝術(shù)中，裝飾變形是創(chuàng)作形式美的有效手段，如；新石器時(shí)期的彩陶藝術(shù)；夏商周戰(zhàn)國時(shí)期的青銅藝術(shù)；秦漢時(shí)期的大型兵馬俑和墓碑石刻；魏晉南北朝時(shí)期的石窟藝術(shù)；唐代的壁畫泥塑；宋代的山水人物，無一不閃爍著裝飾變形的奇異光彩。
一、裝飾變形的基本類型
1.依物變形。通過寫生，觀察或者記憶默寫所搞得變形，即依物象為根據(jù)的裝飾變形，它是裝飾變形的第一種形式。這種變形一般變化的幅度比較小，結(jié)構(gòu)和動(dòng)態(tài)受自然形態(tài)的約束而較拘謹(jǐn)，但是，作為學(xué)習(xí)的過程，它是不可或缺的一個(gè)階段。wwW.133229.cOM
2.依情變形。這種方法隨意性比較強(qiáng)。俗話說：“得意忘形”，“情動(dòng)形移”，講的都是依情而變。這種變形一般幅度都比較大，可謂隨心所欲，甚至無法無天。但它仍然是具象的，具有與物象本質(zhì)基本一致的形體和結(jié)構(gòu)，這可以說是裝飾變形的第二階段，比依物變形又高了一個(gè)層次，這種變形的難度比較大，必須要有一定的基礎(chǔ)練習(xí)和藝術(shù)修養(yǎng)，否則，就會(huì)破壞物象本質(zhì)性聯(lián)系，成為無目的無內(nèi)涵的“亂變”。
3.主觀意象變形。它不是依物或者依情變形，而是依據(jù)主觀意象的發(fā)揮，它并不注重物象的形態(tài)和結(jié)構(gòu)，藝術(shù)家可以根據(jù)自己的想象對(duì)物象加以歪曲改變，這種變形多用于寓意和象征的藝術(shù)處理，藝術(shù)家所表現(xiàn)的主要不是物象的外貌形態(tài)，而是畫家自我情感的表白和發(fā)泄。
4.抽象變形。抽象變形分局部和全面抽象兩種，這種抽象變形，大多都是由物象的引發(fā)而出現(xiàn)的，因此，抽象并不一定完全與物象無緣。藝術(shù)家采用平面構(gòu)成立體構(gòu)成來表達(dá)自己內(nèi)心的意念和情感，有時(shí)把客觀物象用非具象的寫意手法來表達(dá)。這種抽象變形的手法，在現(xiàn)代美術(shù)設(shè)計(jì)中采用的非常普遍，而且被越來越多的人們所接受。
二、裝飾變形的幾種形式
1.平面變形。首先把物象從三度空間移到二度空間里，這是個(gè)創(chuàng)造性地魔變的過程，很多裝飾變形首先從這里開始，平面化本身就意味著變形，一般采用把物象展開，壓平，用線在平面上展示出物象的平面結(jié)構(gòu)和景象效果。
2.立體變形。立體變形雖然自西方立體派繪畫產(chǎn)生之后才明確提出來的，但在中國傳統(tǒng)藝術(shù)和民間藝術(shù)中早已出現(xiàn)過。這在民間剪紙、民間玩具、木版年畫、皮影的造型中都可以找到。立體變形是透過幾何學(xué)的基本形態(tài)來分析分解對(duì)象，并把獲得要素構(gòu)成新的空間，通過縮短及透視，將表現(xiàn)的物象變形，
3.夸張變形?？鋸堊冃问茄b飾藝術(shù)的造型基礎(chǔ)之一，是創(chuàng)造形式美的一種手段，夸張變形要有藝術(shù)獨(dú)創(chuàng)，要有豐富的想象力和藝術(shù)的敏感，古人說：“情動(dòng)形移”，變形是主觀情緒的熱烈抒發(fā)，是情緒影響視覺的結(jié)果，想象力與變形關(guān)系十分密切，變形就是想象力作為一種創(chuàng)造性認(rèn)識(shí)的結(jié)果。缺乏想象力的變形是空洞的變形，因此，夸張變形既要有情又要有理。
巧的是，今年廣州書墟的主題正是“閱讀我城”。從創(chuàng)作者的視角看，作為客體的“我城”是如何被書寫的，這當(dāng)然重要；然而在我看來，更有意思的乃是思考城市作為主體對(duì)于寫作者來說又有怎樣的影響，它是不是給了創(chuàng)作者靈感，又以怎樣微妙的方式形塑了寫作。
中國文學(xué)的主流依舊是鄉(xiāng)村文學(xué)，這與中國的城市化進(jìn)程密切相關(guān)。所以西方文學(xué)可能是個(gè)更好的參照點(diǎn)，它的歷史對(duì)于我們而言或許就是一個(gè)可能的未來。
法國作家喬治·佩雷克的《生活：使用說明》（La Vie mode d'emploi）或許是最好的例子。這書名足夠特別：它戲仿了城市生活中最司空見慣的一樣?xùn)|西——說明書，并暗示了“生活”需要這份“說明書”。而小說講述的其實(shí)是1975年6月23日晚上八點(diǎn)巴黎一條虛構(gòu)的街上一棟公寓樓里人們的生活。佩雷克如同人口普查員一般，按著某種既定順序一一講述他們的故事，而這些碎片般的故事又拼貼出一幅巴黎生活即景。小說的封面更有趣：這棟公寓樓的立面被拆除，人們的生活裸呈在一個(gè)個(gè)小格子般的房間里，而這種“觀看”的視角不啻是城市帶來的視角——與希區(qū)柯克的電影《后窗》，甚至青山七惠的《窗燈》并無二致。城市是密集、蕪雜、碎片一般、教人難以把握的，而這些特質(zhì)也正是佩雷克的這本小說最基本的氣質(zhì)。
關(guān)鍵詞：遺失物遺失物拾得懸賞廣告有償付酬
遺失物被拾得后，確立其歸屬是一個(gè)復(fù)雜的問題。我國的無償歸還制度已不能很好地規(guī)范這種關(guān)系，需要對(duì)遺失物拾得制度進(jìn)行重新思考，在民事立法上確立一種雙軌制度，即在遺失物通知、公告經(jīng)法定期限無人認(rèn)領(lǐng)時(shí)，拾得人附條件地取得拾得物的所有權(quán)，使得物盡其用；有人認(rèn)領(lǐng)時(shí)，則適用有償付酬制度，賦予拾得人報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，從而使失主與拾得人間的關(guān)系依照法律納入有序化軌道。
我國對(duì)遺失物拾得的民事立法現(xiàn)狀及法條評(píng)析
一、遺失物的界定
遺失物是動(dòng)產(chǎn)的所有人、占有人因主觀上疏忽或自然原因致失落它處而失去控制的物品。遺失物須滿足下列條件：1、須為動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)如土地即使時(shí)間久遠(yuǎn)致邊界不清也不構(gòu)成遺失物。除一般動(dòng)產(chǎn)外，有價(jià)證券、銀行存折及各種證書等也屬于動(dòng)產(chǎn)范疇。2、須無人占有。遺失物在拾得前必須不為任何人占有。判斷占有是否喪失，應(yīng)依社會(huì)一般觀念，根據(jù)具體情況，考察原占有人是否具有事實(shí)上控制該物的可能性。僅一時(shí)喪失對(duì)物的占有，并不能構(gòu)成遺失。因此，占有的物品偶然進(jìn)入他人地內(nèi)、建筑物內(nèi)，均不能構(gòu)成遺失物。在自己房屋遺失的物品，不能視為遺失物。并且占有喪失必須具有確定性。無人占有是一種客觀狀態(tài)，與遺失人的主觀認(rèn)識(shí)無關(guān)，因此即使失主知悉遺失物的下落，仍不妨礙遺失物的成立。3、須非無主物。遺失物占有的喪失非基于所有人之意。法學(xué)廣義上的遺失物包括同性質(zhì)、同特征的漂流物和失散的飼養(yǎng)動(dòng)物。
二、遺失物拾得行為的界定
遺失物拾得，指發(fā)現(xiàn)且實(shí)際占有該遺失物，是發(fā)現(xiàn)與占有兩者相結(jié)合的行為。發(fā)現(xiàn)是指認(rèn)識(shí)物之所在，而占有是對(duì)物在事實(shí)上的支配管領(lǐng)能力。發(fā)現(xiàn)與占有缺一均不可構(gòu)成拾得。需要注意的是，拾得并非一定以拾得人在物理上予以支配，依一般社會(huì)觀念即可。拾得遺失物為事實(shí)行為，拾得人有無行為能力在所不問。即無民事行為能力的人，仍能成為拾得人。
拾得行為通常為無因管理行為，誠實(shí)拾得人以為他人利益之意思管理的，構(gòu)成無因管理，不誠實(shí)之拾得人以為自己的利益拾得以及認(rèn)為是無主物拾得的，不構(gòu)成無因管理。法律對(duì)遺失物拾得的規(guī)定與無因管理多有不同，因此，無因管理的規(guī)定只有補(bǔ)充適用的余地。①
拾得行為以合法為要件，不得違反法律規(guī)定。拾得人須為占有遺失物之人，但拾得行為也可以指示他人為之，而以發(fā)出指示的人為拾得人。若拾得行為由占有機(jī)關(guān)或占有輔助人為之，且在占有輔助關(guān)系范疇之內(nèi)，則應(yīng)以其所屬機(jī)關(guān)為拾得人，但若與所屬機(jī)關(guān)的指示無關(guān)，則系個(gè)人行為，由行為人為拾得人。同時(shí)有數(shù)人占有拾得物的，其數(shù)人為共同拾得人。
三.、我國對(duì)遺失物拾得的民事立法現(xiàn)狀及對(duì)法條的評(píng)析：
（一）民事立法現(xiàn)狀：
目前，在我國民事立法上，規(guī)制遺失物拾得問題的就是《民法通則》第79條，該條2款規(guī)定：“拾得遺失物、漂流物或失散的飼養(yǎng)動(dòng)物，應(yīng)當(dāng)歸還失主，因此而支出的費(fèi)用由失主償還?！迸c此相關(guān)的司法解釋是《最高人民法院關(guān)于適用<民法通則>的若干意見》第94條，該
條規(guī)定：“拾得物丟失、毀損，拾得人沒有故意的，不承擔(dān)民事責(zé)任。”“拾得人將拾得物拒為己有，拒不返還而引訟的，按照侵權(quán)之訴處理?！?/p>
我國《民法通則》現(xiàn)行規(guī)定的本意是提倡社會(huì)主義精神文明、拾金不昧的公共道德。這一規(guī)定建立的基礎(chǔ)是我國民事立法中，將市民社會(huì)的自然人與政治國家的公民混為一談。法律顯然拔高和夸大了現(xiàn)代市民社會(huì)中人的思想意識(shí)覺悟程度，忽略了市場經(jīng)濟(jì)條件下人對(duì)利益的要求，并由此對(duì)人的行為提出了統(tǒng)一的不恰當(dāng)?shù)姆梢蟆，F(xiàn)行制度使拾得人沒有歸還的動(dòng)力，倒有引導(dǎo)拾得人占有拾得物的消極作用。這一點(diǎn)只要對(duì)我國立法稍加分析便可知曉。
（二）對(duì)我國現(xiàn)行立法的評(píng)析：
縱觀我國對(duì)遺失物拾得制度的現(xiàn)行立法，即《民法通則》第79條第2款及相關(guān)的司法解釋，除內(nèi)容過于簡略，難以適用外，尚存在如下不足：
第一，規(guī)定拾得人拾得遺失物后，應(yīng)當(dāng)歸還失主，即對(duì)遺失物的歸屬，采羅馬法拾得人不得取得拾得物所有權(quán)主義。拾得人對(duì)于拾得物將永遠(yuǎn)無取得所有權(quán)的可能。這樣規(guī)定顯然不利于財(cái)產(chǎn)的充分利用，導(dǎo)致資源浪費(fèi)，有礙社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。
第二，失主享有遺失物的所有權(quán)或占有權(quán)，并且取回遺失物不需要向拾得人支付報(bào)酬。雖然規(guī)定了失主應(yīng)償還支出的費(fèi)用，但這是與拾得人的實(shí)際勞動(dòng)相對(duì)應(yīng)的，不是報(bào)酬。而拾得人有歸還拾得物的義務(wù)，并且歸還是無償?shù)摹ｏ@然，失主和拾得人間的權(quán)利義務(wù)是不平衡的，失主只享有權(quán)利，不承擔(dān)義務(wù)，而拾得人卻只承擔(dān)義務(wù)，不享有權(quán)利。這種無償歸還制度在現(xiàn)實(shí)中受到挑戰(zhàn)。因?yàn)椋紫龋暗萌朔颠€遺失物，卻得不到失主給予絲毫的利益，則沒有返還拾得物的積極性，倒有可能引導(dǎo)拾得人占有拾得物。②其次，如果無償歸還，等于認(rèn)可失主對(duì)因?yàn)椴恢?jǐn)慎引起的后果不負(fù)責(zé)任，這就會(huì)導(dǎo)致人們以低效率的方式行事。再次，這種無償歸還的法律制度的有效實(shí)施的現(xiàn)實(shí)可能性僅僅體現(xiàn)在那些已明知拾得人身份的人身上，而對(duì)身份不明的拾得人無多大的約束作用。最后，片面強(qiáng)調(diào)無償歸還的道德意義，是脫離社會(huì)實(shí)際的，完全不考慮拾得人利益的立法是很難收到成效的。
通過對(duì)我國現(xiàn)行立法的分析，可知主要與道德規(guī)范相互配合的無償歸還的法律制度與社會(huì)現(xiàn)實(shí)間存在了很大差距。針對(duì)其存在的不足，建議我國在制定物權(quán)法時(shí)，應(yīng)完善遺失失物拾得制度的規(guī)定，以平衡受領(lǐng)人和拾得人的利益。
完善我國民事立法的遺失物拾得制度
我國現(xiàn)行立法遺失物經(jīng)法定期限找不到失主時(shí)，又會(huì)出現(xiàn)歸屬爭議，如采日爾曼法由拾得人附條件地取得所有權(quán)則能有效地解決這一問題，如經(jīng)法定期限找到失主，則涉及遺失物返還問題?，F(xiàn)實(shí)中，因?yàn)閼屹p行為與不懸賞行為的并存，法律又無獲酬規(guī)定，則形成了有賞而交者獲酬無賞而交者無酬的不公平社會(huì)現(xiàn)象。此外，現(xiàn)實(shí)中也出現(xiàn)了大量由懸賞廣告引發(fā)的糾紛。立法應(yīng)改無償歸還制度為失主有償付酬制度，賦予拾得人報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，并對(duì)懸賞廣告加以規(guī)范，即可合理地規(guī)范失主和拾得人的權(quán)利義務(wù)。
參酌外國立法例及判例學(xué)說來判定和解釋本國法律，系現(xiàn)代文明國家之通例，對(duì)于發(fā)展中國家的法律改革，比較法研究是極有用的，借鑒其他國家和地區(qū)對(duì)遺失物立法的規(guī)定，對(duì)完善我國相應(yīng)立法是極為必要的。
一、遺失物歸屬制度
（一）在遺失物歸屬問題的立法上，歷史上有兩種立法例：
羅馬法不承認(rèn)拾得遺失物為所有權(quán)之取得方法，規(guī)定“拾得遺失物者，于有失主前，負(fù)有保管遺失物之義務(wù)，不能取得其所有權(quán)”，而只能依無因管理，要求失主賠償費(fèi)用，且無權(quán)請(qǐng)求報(bào)酬。
日爾曼法則有不同規(guī)定：遺失物的拾得人，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)機(jī)關(guān)呈報(bào)，或者應(yīng)當(dāng)催告失主認(rèn)領(lǐng)，將原物交還失主，并由失主向拾得人支付報(bào)酬；如果遺失人不認(rèn)領(lǐng)，則遺失物由國庫、寺院、拾得人按法律規(guī)定的比例分享。③
（二）我國應(yīng)改采日爾曼法拾得物取得所有權(quán)主義
比較兩種立法例，不難看出，羅馬法在拾得人盡了應(yīng)盡的義務(wù)后仍找不到失主時(shí)，又將出現(xiàn)遺失物歸屬的確定問題。而日爾曼法的規(guī)定則恰當(dāng)?shù)乜剂苛私F(xiàn)代市民社會(huì)中人的思想意識(shí)覺悟程度及利益的要求，基于此對(duì)人的行為提出了適宜的要求，并有利于物盡其用，兼顧了所有人與拾得人雙方的利益。我國《民法通則》采羅馬法不取得所有權(quán)主義，顯然，也存在上述羅馬法產(chǎn)生的問題。因此，筆者建議在我國制定民法典時(shí)，改采日爾曼法拾得物取得所有權(quán)主義，規(guī)定拾得遺失物后，拾得人和失主之間發(fā)生債之關(guān)系，并允許在一定條件下，即拾得人在履行一定程序即盡了應(yīng)盡的義務(wù)，如通知義務(wù)、保管義務(wù)、報(bào)告義務(wù)后，遺失物于法定期間經(jīng)過無人認(rèn)領(lǐng)的，由拾得人取得其所有權(quán)。
二、遺失物返還制度
（一）不同國家、地區(qū)的立法例：
無論是大陸法系，還是英美法系，對(duì)拾得人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定都是對(duì)立統(tǒng)一的，即在規(guī)定遺失物拾得后歸還義務(wù)和違者承擔(dān)民事、刑事責(zé)任的同時(shí)，也規(guī)定了失主應(yīng)付酬的義務(wù)，即拾得人獲酬的權(quán)利。
德國民法典關(guān)于遺失物拾得問題的規(guī)制相當(dāng)詳細(xì)，從第965條到第984條規(guī)定了涉及拾得人的通知、保管、交付義務(wù)以及責(zé)任范圍、拾得人的費(fèi)用、報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)等多方面內(nèi)容。其中分別以專條規(guī)定了費(fèi)用及報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。第971條規(guī)定，“拾得人可以要求受領(lǐng)權(quán)利人支付拾得人的報(bào)酬。拾得物的價(jià)值在一千德國馬克以下的，其報(bào)酬為該價(jià)值百分之五，超過此數(shù)的，超過部分按百分之三計(jì)算，動(dòng)物，為價(jià)值的百分之三?！笨梢?，該法典賦予了拾得人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，即在立法上規(guī)定了失主付酬的制度。
我國臺(tái)灣地區(qū)民法對(duì)遺失物拾得問題作了規(guī)定，與德國民法典相比要簡明得多。該法第805條規(guī)定，“（1）遺失物拾得后六個(gè)月內(nèi)，所有人認(rèn)領(lǐng)者，拾得人或警署或自治機(jī)關(guān)，于揭示及保管費(fèi)受償還后，應(yīng)將其物返還之。（2）前項(xiàng)情形，拾得人對(duì)于所有人，得請(qǐng)求實(shí)物價(jià)值十分之三之報(bào)酬?！憋@見，該條規(guī)定之效果與德國民法典第970、971條規(guī)定的效果基本相當(dāng)。
日本則制定了單行的《遺失物法》，對(duì)拾得人的酬勞金作了具體規(guī)定。第4條規(guī)定：“（一）受物件返還者，應(yīng)將不少于物件價(jià)格百分之五，不多于物件價(jià)格百分之二十的酬勞金給付于拾得人。但是，國庫或其它公法人，不得請(qǐng)求酬勞金。（二）有第10條第2款的占有時(shí)，受物件返還人應(yīng)分別將前款規(guī)定的酬勞金的二分之一，給付于拾得人及占有人。”
英國規(guī)定：付酬是該項(xiàng)遺失物的百分之十。
（二）我國歷史上對(duì)遺失物的立法及現(xiàn)在實(shí)踐中的實(shí)證分析
從我國歷史上的立法看，對(duì)這一問題的處理是獎(jiǎng)懲并重的，如清律戶律錢債門得遺失物條載，“凡得遺失物之人，限五日送官，官物盡數(shù)還官，私物召人認(rèn)識(shí)，與內(nèi)一半給與得物人充賞，一半還失物之人，如三十日無人認(rèn)識(shí)者，全給?！雹?/p>
雖然，我國民事立法未明確規(guī)定失主應(yīng)給予拾得人報(bào)酬，但一些地方對(duì)此的嘗試起到了很好的效果。據(jù)1997年10月9日《人民公安報(bào)》.報(bào)道,重慶市公安局出租車治安管理辦公室規(guī)定,按照所拾得物價(jià)值1%至5%獎(jiǎng)給拾金不昧的駕駛員,獎(jiǎng)金由公安機(jī)關(guān)先行墊付,然后由遺失人支付。推行拾物有獎(jiǎng)6年多來,出管辦共收到駕駛員上繳物達(dá)4600多起,平均每年700多起,是該辦法推行以前的3倍多。所繳拾物有手機(jī)290余部,其他還有現(xiàn)金、照相機(jī)等總價(jià)值700余萬元。由此不難看出,有無獎(jiǎng)勵(lì),極大地影響著遺失物交還數(shù)量和重大價(jià)值物品歸還的比例,這種名義上的獎(jiǎng)勵(lì),實(shí)際上就是由失主支付酬金。從重慶的這個(gè)作法所產(chǎn)生的巨大實(shí)效來看,無疑為我國民法建立失物歸還失主應(yīng)付酬的法律制度提供了一個(gè)極好的實(shí)證。⑤
(三)有償付酬制度的確立
針對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中存在的失主丟失物品后,懸賞或不懸賞的不同情況,筆者認(rèn)為應(yīng)確立一種有償付酬制度來加以規(guī)范,以盡量消除不同情況產(chǎn)生的不公平的社會(huì)現(xiàn)象.
1,一般規(guī)定。我國立法可規(guī)定,遺失物拾得人歸還遺失物后,最高可獲得遺失物價(jià)值的一定比例的酬金;并規(guī)定懸賞廣告的合法性,賦予懸賞廣告行為人以懸賞報(bào)酬請(qǐng)求權(quán).
報(bào)酬數(shù)額是遺失物拾得人報(bào)酬請(qǐng)求權(quán),失主付酬的重要內(nèi)容,亦是相關(guān)立法的不可或缺的部分。各國立法例基本上是以比例加以規(guī)定的,而不固定具體數(shù)額,增強(qiáng)了法的適應(yīng)性.參照各國的規(guī)定,筆者認(rèn)為,報(bào)酬比例數(shù)額應(yīng)綜合考慮經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r、社會(huì)習(xí)慣等確定之,既不能過低，使拾得人無返還積極性,也不能過高,使失主的權(quán)益受到損害,應(yīng)在拾得人與失主間尋找利益平衡點(diǎn)，使雙方的利益在最大可能程度內(nèi)實(shí)現(xiàn)。在我國立法上，可參照《中國物權(quán)法草案建議稿》第158條規(guī)定：（1）接受遺失物返還的人，應(yīng)向拾得人支付相當(dāng)于遺失物價(jià)值百分之二十至百分之三的酬金，遺失物價(jià)值難以衡量的，應(yīng)當(dāng)支付適當(dāng)數(shù)額的酬金。（2）在住宅、交通工具或公共場所拾得遺失物的人與住宅、交通工具或公共場所的管理人各有權(quán)獲得酬金的一半。（3）遺失物的價(jià)值應(yīng)由返還當(dāng)時(shí)的市場價(jià)格確定，如果沒有同類市場價(jià)格的，應(yīng)按照公平原則確定。（4）拾得人若為國家機(jī)關(guān)，無報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
報(bào)酬數(shù)額按比例規(guī)定后，在確定遺失物價(jià)值時(shí)需要注意以下兩個(gè)問題：
第一,`遺失物為有價(jià)證券。因有價(jià)證券為權(quán)利的表現(xiàn)形式，并非權(quán)利的主體，是否是動(dòng)產(chǎn)仍存在爭議，況且有價(jià)證券遺失后，原持有人可依法通過公式催告程序宣告其失效。因此，我國臺(tái)灣學(xué)者鄭玉波先生主張，“于計(jì)算其價(jià)值時(shí)，不得不加以變通，而依個(gè)別情形解決?！薄爸荒軠?zhǔn)用遺失物規(guī)定”。⑥筆者認(rèn)為，上述觀點(diǎn)可以借鑒。
第二,遺失物價(jià)值難以衡量，如有感情價(jià)值的照片、書信、有證明價(jià)值的證書或其他的僅對(duì)失主有價(jià)值而對(duì)拾得人價(jià)值不大的，此時(shí)報(bào)酬如何確定？德國民法典第971條規(guī)定，“如拾得物僅對(duì)有權(quán)受領(lǐng)人有價(jià)值者，拾得人的報(bào)酬應(yīng)按公平原則衡量確定之”，此種規(guī)定，可以借鑒，要求有受領(lǐng)人支付適當(dāng)數(shù)額的酬金?！斑m當(dāng)”應(yīng)參照給付義務(wù)人的資力、身份、地位、其感情程度等因素決定物品的價(jià)額，并以此確定報(bào)酬的數(shù)額。⑦
2,懸賞廣告。
現(xiàn)實(shí)中，失主采取懸賞廣告來追尋遺失物的情況較為普遍。懸賞廣告是指以廣告的方式公開表示對(duì)于完成一定行為之人給予報(bào)酬的意思表示。⑧但我國《民法通則》、《合同法》均未作規(guī)定。然而懸賞廣告糾紛大量出現(xiàn)，迫切需要對(duì)其予以規(guī)范，以保障交易安全。
(1)關(guān)于懸賞廣告的法律性質(zhì)，歷來有兩種主要學(xué)說：契約說和單方法律行為說。筆者贊成懸賞廣告為單方法律行為。因?yàn)閱畏椒尚袨檎f符合誠實(shí)信用、公平原則，與民法相關(guān)規(guī)范協(xié)調(diào)一致，更有利于維護(hù)當(dāng)事人利益和交易安全。
(2)懸賞金額。懸賞金額是失主懸賞的金額，這是拾得人歸還的動(dòng)力，也是懸賞制度成功的一個(gè)重要方面。
首先，當(dāng)懸賞廣告中所允諾之報(bào)酬與法定報(bào)酬不一致時(shí)，應(yīng)認(rèn)為兩項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)競合，但拾得人系因一個(gè)行為同時(shí)取得兩項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)，依據(jù)民法關(guān)于請(qǐng)求權(quán)競合的規(guī)則，拾得人只能選擇其一，而不得同時(shí)行使。⑨
其次，酬金不明，不影響懸賞廣告的法律效力，如“必有重謝”、“當(dāng)面酬謝”等。根據(jù)誠實(shí)信用、公平原則，行為人因自己付出勞動(dòng)有權(quán)獲得報(bào)酬。同時(shí)，應(yīng)斟酌指定行為的內(nèi)容、性質(zhì)、完成該指定行為所需勞力及費(fèi)用、交易慣例及當(dāng)事人之間的關(guān)系，雙方在廣告完成之后，合意決定報(bào)酬。⑩若酬金大于費(fèi)用的，酬金可以包容費(fèi)用。
再次，數(shù)人分別完成指定的行為，則最先完成者取得酬金；數(shù)人共同完成指定行為的，應(yīng)考慮每個(gè)人參與該行為所起作用的大小公平分配酬金。
3、關(guān)于有償付酬制度的例外
有償付酬也有例外情形，是指依法規(guī)定某些拾得人不得享有歸還遺失物的報(bào)酬。這主要包括以下兩種情況：
第一，某些拾得人其職責(zé)就是保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)，此時(shí)享有報(bào)酬將有悖于社會(huì)宗旨，固各國立法均對(duì)此施加了限制。如日本《遺失物法》規(guī)定，國庫或其它公法人不得請(qǐng)求酬勞金（第4條）；德國民法典規(guī)定，拾得人為該機(jī)關(guān)或該交通機(jī)構(gòu)的公務(wù)員，或拾得人違反交存義務(wù)時(shí)，無此請(qǐng)求權(quán)（第978條）；瑞士民法典第722條第3款規(guī)定：住房、承租人或公共場所管理機(jī)關(guān)在其住宅內(nèi)或在其管理的公共場所拾得遺失物，無拾得報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。筆者認(rèn)為，在我國立法上也應(yīng)對(duì)此進(jìn)行限制，結(jié)合我國具體情況應(yīng)規(guī)定“國家機(jī)關(guān)、事業(yè)、團(tuán)體法人不得請(qǐng)求報(bào)酬”，11有維護(hù)公眾財(cái)產(chǎn)安全義務(wù)的公民在執(zhí)行職務(wù)過程中拾得遺失物不得享有報(bào)酬。這些拾得人的根本任務(wù)在為人民服務(wù)，因此無取得報(bào)酬之理。
第二，沒有盡歸還拾得物的相關(guān)義務(wù)的拾得人不享有取得報(bào)酬的權(quán)利。拾得人侵占遺失物，違反應(yīng)盡的義務(wù)如通知、報(bào)告、保管、交付義務(wù)；或有其他違法行為的，喪失費(fèi)用補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)、報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。
結(jié)語
總之，在我國民事立法上確立遺失物拾得制度，對(duì)遺失物的歸屬和返還加以規(guī)范，能更好地保護(hù)遺失人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，有效地解決當(dāng)前存在著的拾得人與失主之間的糾紛，是符合我國當(dāng)前社會(huì)的實(shí)際情況的。任何一種法律制度的創(chuàng)立，都不是一蹴而就的事情，我們?cè)诹⒎ㄉ弦惨⒁庖恍﹩栴}，如要處理好借鑒外國法與結(jié)合我國國情的問題，要處理好原則性規(guī)定與具體性規(guī)定的關(guān)系等。所以，確立遺失物拾得制度，并相應(yīng)作出完善、靈活并富于操作性的規(guī)定，必將有利于規(guī)制遺失物拾得關(guān)系，從而對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定與進(jìn)步發(fā)揮重要作用。
參考文獻(xiàn)
(作者簡介：李淑梅，山西昔陽人，西南政法大學(xué)2001級(jí)法律碩士研究生
郜永昌，山西忻州人，西南政法大學(xué)2001級(jí)民商法學(xué)碩士研究生
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②黃少安.李振寧，懸賞廣告的法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析[J].民商法學(xué)，2002、9
③梁慧星.中國物權(quán)法草案建議稿條文、說明、理由與參考立法例[M]北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2002.2
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⑦梁慧星.中國物權(quán)法草案建議稿條文、說明、理由與參考立法例[M]北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2002、2
⑧張廣興.債權(quán)總論[M]北京：法律出版社1997.7第59頁
⑨謝在全.民法物權(quán)論（上冊(cè)）[M]臺(tái)灣五南圖書出版公司1994年版第284頁
⑩張永華.懸賞廣告諸問題研究[J]人民司法，1997、7
11張曉軍.論在我國民事立法上確立遺失物拾得人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)[J]，法學(xué)家，1998.6，第70頁
OnPickingUpLostProperty
Abstract:ThroughanalyzingArticle79,section2ofourCivilGeneralRuleandtherelatedjudicialinterpretation,thisarticlewillexploreandappraisethecivillegislativesystemofChinaconcerninglostproperty.Atthesametime,itwillpointouttheexistingdisadvantagesandsuggestthatakindofdouble-track-systemonlostpropertylegislationdecidingtheownershipofthelostpropertyandstandardizingthereturnsystemshouldbebuilt.Also,thepapershowsusindetailthecontentofthissystemconnectingwithothercountries''''andregions''''legislativecasesaswellastheauthenticproofinChinesehistoryandinpractice.
一、為人師表
李嵐清副總理最近指出：“教師的一言一行無不給學(xué)生留下深刻的印象，有的甚至影響學(xué)生一輩子。因此，教師一定要在思想政治上、道德品質(zhì)上、學(xué)識(shí)學(xué)風(fēng)上全面以身作則，自覺率先垂范，真正為人師表?！苯處煼彩且髮W(xué)生做到的，自己要率先做到；要求學(xué)生不能做的，自己堅(jiān)決不能做；要求學(xué)生不遲到，預(yù)備鈴一響，教師就提前到教室門口等待等等，看似區(qū)區(qū)小事，實(shí)則細(xì)微之處見精神做表率。為人師表對(duì)學(xué)生是一種無聲的教育，它爆發(fā)的內(nèi)驅(qū)力不可估量。因此，為人師表是當(dāng)好人民教師最基本的要求。
二、身教重于言教
學(xué)校是社會(huì)主義精神文明建設(shè)的重要陣地，一所學(xué)校的校風(fēng)校貌與教師的行為表現(xiàn)息息相關(guān)，一個(gè)教師的師德好壞對(duì)教風(fēng)、學(xué)風(fēng)影響極大。應(yīng)該承認(rèn)，目前，敬業(yè)樂教、無私奉獻(xiàn)于教壇的教師是絕大多數(shù)，他們?cè)诠ぷ髋_(tái)繁重，生活清貧的情況下以自身高尚的師德與良好的師表行為影響與培育了大量德才兼?zhèn)涞膶W(xué)生，的確令人可敬可賀，然而，由于各種主客觀原因的存在，也有少數(shù)教師在改革開放特定環(huán)境中表失師德和人格，在學(xué)生中、社會(huì)上產(chǎn)生極為不良的影響。如有的工作消極，紀(jì)律渙散；有的弄虛作假，活名釣譽(yù)；有的賭博成性，作風(fēng)下劣；有的吃喝玩樂，貪圖享受；有的計(jì)得患失，事必講報(bào)酬。如此種種，都玷污了人民教師的光榮稱號(hào)，有悖于社會(huì)主義精神文明的基本要求。因此，提倡“身教重于言教”具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。
三、敬業(yè)精神
具有敬業(yè)精神的教師有著強(qiáng)烈的責(zé)任感和事業(yè)心，為人民的教育事業(yè)能嘔心瀝血對(duì)工作一絲不茍，即使碰到這樣和那樣的困難也會(huì)想辦法克服。為了學(xué)生的一切，一切為了學(xué)生，以學(xué)生滿意不滿意，學(xué)生快樂不快樂，啟發(fā)沒啟發(fā)學(xué)生的創(chuàng)造性思維，培養(yǎng)了他們的實(shí)踐能力作為教育教學(xué)工作臺(tái)的出發(fā)點(diǎn)和歸宿點(diǎn)，盡管農(nóng)村學(xué)校教育經(jīng)費(fèi)拮據(jù)，敬業(yè)者仍能以積極因素的心態(tài)飽滿的熱情搞好自己的本職工作臺(tái)。
教師工作的純熟性源于他的積極進(jìn)取和勤奮敬業(yè)精神，只有樂教勤業(yè)的老師，才能全面、深刻地認(rèn)識(shí)到教育工作的偉大意義，才能為教育工作本身所具有的樂趣而深深吸引。我越是勤奮工作，越是能體會(huì)到教師工作的無窮魅力。
四、服務(wù)心態(tài)
“人類靈魂的工程師”、“燃燒著的蠟燭”等稱號(hào)，是社會(huì)對(duì)教師職業(yè)的高度評(píng)價(jià)，同時(shí)，也是對(duì)教師提出的要求。一位師德高尚的老師，不只是愛少數(shù)學(xué)生，而是愛每一個(gè)學(xué)生，愛全體學(xué)生，尤其要關(guān)心、愛護(hù)、幫助家庭有困難、學(xué)習(xí)落后、身患疾病的同學(xué)。教師要像商口行業(yè)一樣，將“為顧客服務(wù)”溶進(jìn)“為學(xué)生服務(wù)”之中去，并且要具備這種心大態(tài)。不能再像過去那樣高高在上，對(duì)學(xué)生指東點(diǎn)西，把他們當(dāng)作指揮的工具來使喚。教師在教學(xué)中的服務(wù)心態(tài)，不應(yīng)只為少數(shù)優(yōu)等生服務(wù)，而應(yīng)該平等對(duì)待那些后進(jìn)生，因?yàn)樗麄兺瑯右彩恰柏?cái)富”的源泉。教師甚至要給予他們最優(yōu)惠的服務(wù)，設(shè)法調(diào)動(dòng)全心全意的積極性和上進(jìn)心，善于捕捉他們身上的閃光點(diǎn)，把他們培養(yǎng)成為合格且有特色的“產(chǎn)品”。此外，教師的課外輔導(dǎo)，上門家訪，以及與學(xué)生的抵足談心等，都可以看作是這種服務(wù)心態(tài)的具體表現(xiàn)。只有當(dāng)我們的教師具備了這種心態(tài)，才會(huì)在日益激烈的行業(yè)竟?fàn)幹辛⒂诓粩≈?，并使“太陽下最光輝的事業(yè)”更煥以光彩。天地，也是一方包含情感的空間。
姑且從理想境界的高度，來談師德的高尚，要求：
1、師品，德高為師。
教師的工作是神圣的，也是艱苦的，教書育人需要感情、時(shí)間、精力乃至全部心血的付出，這種付出是要以強(qiáng)烈的使命感為基礎(chǔ)的。
2、師智。
學(xué)高為師，要培養(yǎng)高水平的學(xué)生，要求教師學(xué)識(shí)淵博、學(xué)業(yè)精深、個(gè)性鮮明的教育教學(xué)風(fēng)格，把握教育問題的高超學(xué)術(shù)、和諧、感人的師生關(guān)系，無不閃現(xiàn)著現(xiàn)代教育思想的智慧之光。
3、師能。
技高為師，①是要以科學(xué)的施教知識(shí)，深入學(xué)習(xí)教育學(xué)、心理學(xué)、教育方法等方面的知識(shí)，把教育理論最新研究成果，引入教學(xué)過程，使教育教學(xué)的科學(xué)性和藝術(shù)性高度完整地統(tǒng)一起來。②能夠利用現(xiàn)代教育技術(shù)，恰當(dāng)有效地選擇教學(xué)方法和方式，直觀形象地展示教學(xué)內(nèi)容，使教學(xué)知識(shí)傳授與創(chuàng)新思想結(jié)合起來，培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新精神與創(chuàng)新能力。③是要有創(chuàng)新精神，積極開展教育和科學(xué)研究。探索新的科學(xué)教育模式，在耕耘中拓展視野，在執(zhí)教教學(xué)中提煉師藝、升華師技。
4、師表。
論文摘要:建筑是藝術(shù)和技術(shù)的綜合，不承認(rèn)建筑的藝術(shù)性，而過分夸大它的功能性，實(shí)質(zhì)上是掩蓋了它的完整性。然而，承認(rèn)建筑的藝術(shù)性和技術(shù)性仍然沒有度蓋建筑性質(zhì)的全部，建筑的文化性是建筑更深層的屬性，即建筑的靈魂。建筑文化作為社會(huì)整體文化的一部分，在落鑄民族或地城性格的過程中起了不可替代的作用。
1建筑文化的定義
文化是文明中對(duì)民族和地域的凝聚力起正面或負(fù)面作用的因素，如哲學(xué)和政治觀念、宗教信仰、語言文字、藝術(shù)和建筑等。而文明指的是人類所創(chuàng)造的物質(zhì)和精神財(cái)富的總和。建筑文化是文化范疇中有關(guān)建筑領(lǐng)域所體現(xiàn)和表達(dá)的民族或地域的特征。
2建筑文化的四個(gè)主要方面
(1)建筑反映和表達(dá)了社會(huì)的各種價(jià)值觀，包括哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)和美學(xué)等范疇，反過來，它也鞏固、強(qiáng)化或削弱了這些價(jià)值觀。
建筑不僅可以體現(xiàn)各個(gè)時(shí)代的先進(jìn)技術(shù)和人們所欣賞的形式美特征，更可以說明一種文化觀念。舉西方的教堂為例:中世紀(jì)歐洲教堂內(nèi)部幽深陰暗，人們?cè)谀抢飳で竺撾x罪惡的塵世，實(shí)現(xiàn)與天國交際;巴西利亞的國家大教堂陽光透過側(cè)窗投人大堂，在上空，懸掛著天使的雕像，象征天使降臨人間;洛杉磯的玻璃教堂，全用玻璃筑建，表達(dá)天國與人間已經(jīng)沒有界限，天堂就在人間。
建筑的藝術(shù)美有它的規(guī)律可循，例如，黃金比例(近似3:5)總認(rèn)為是最完美的比例分割。許多歷史上出現(xiàn)過的建筑風(fēng)格，盡管已不再適合當(dāng)前的社會(huì)需要，但仍以一種藝術(shù)力量感動(dòng)著我們。然而，人們的審美觀在很大程度上要受到當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐奈幕^念的制約和影響。例如“玻璃盒子”在20世紀(jì)中期大受歡迎，它符合了當(dāng)時(shí)許多企業(yè)家要顯示自己高效益的經(jīng)營形象;在60--70年代它成為“俗套”，被企業(yè)家批評(píng)朝笑為“皮鞋盒子”，近年來它又以節(jié)能生態(tài)的面貌出現(xiàn)，試圖體現(xiàn)信息時(shí)代“非物質(zhì)性”和虛擬空間的存在而產(chǎn)生美感。說明“美”是受文化觀念的制約和影響的。
建筑是時(shí)代的縮影，然而，它并不只是消極地反映時(shí)代，而是積極地參與社會(huì)價(jià)值觀的變革。從希臘的神廟可以想象它們當(dāng)年如何起到鞏固城邦制度的;從羅馬的角斗場可以看到它的存在又如何與一個(gè)帝國的消亡相關(guān)聯(lián)。
(2)建筑反映了人們的生活模式。
丘吉爾有句名言:“人創(chuàng)造建筑，建筑創(chuàng)造了人?！比丝偸且宰约旱睦硐肽Ｊ絹斫ㄔ旆孔?，并改造其周圍的環(huán)境。然而，一旦建成，它就反過來制約著人。例如:北京四合院是中國傳統(tǒng)家庭“兒世同堂”理想的產(chǎn)物，它反過來肯定和強(qiáng)化那種“忠孝”的倫理思想。洛杉磯那無節(jié)制擴(kuò)散的獨(dú)戶住宅，正是那種以小企業(yè)為單位的“無中心即多中心”的布朗分子運(yùn)動(dòng)式經(jīng)濟(jì)關(guān)系的典范。
(3)建筑有自己的語言體系，開拓了一條人際對(duì)話的重要渠道。
和其他語言一樣，掌握建立在索緒爾現(xiàn)代語言學(xué)基礎(chǔ)之上的建筑語言(詞匯、句法、修辭、詩意、比喻、隱喻、語境(文脈)、深層結(jié)構(gòu)等概念)可以極大地幫助我們通過對(duì)城市和建筑的閱讀加深對(duì)一個(gè)民族或一個(gè)地域整體化的了解。如阿拉伯的拱券、印度的奢堵波、中國的曲線屋頂、法國的芒薩屋頂?shù)榷籍a(chǎn)生于本地區(qū)的自然和人文條件，并且和口語、文字一起構(gòu)成了本民族或地域的獨(dú)特的表述和交互手段。在美國建筑師d里布斯金設(shè)計(jì)的猶太人博物館中，他運(yùn)用解構(gòu)主義作了一個(gè)折線形的平面。他的理論是:既然猶太人本來是混居在柏林各地，與其他德國人成為一個(gè)整體，而希特勒偏要“解構(gòu)地”把他們挑出來予以消滅，那么，現(xiàn)在興造的猶太人博物館，也就如實(shí)用解構(gòu)手法來表現(xiàn)這一段極端反理性的歷史。
(4)建筑的營造方式和職業(yè)特點(diǎn)，構(gòu)成了社會(huì)運(yùn)行中的一種有特殊規(guī)律的經(jīng)營文化，也在一定范圍內(nèi)制約了社會(huì)的人際關(guān)系。
建筑業(yè)是社會(huì)的重要支撐經(jīng)濟(jì)，它涉及多個(gè)社會(huì)職業(yè)和科學(xué)學(xué)科，有著獨(dú)特的運(yùn)行方式和經(jīng)營模式。封建社會(huì)中的師徒制、資本主義社會(huì)中的合同制以及我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的分工合作制等，都構(gòu)成了一種隸屬于社會(huì)運(yùn)行方式的經(jīng)營文化和人際關(guān)系。
在古希臘，人們把“建筑”稱為architecture,也就是“最高’(arch-)的“技術(shù)”(tec-)意思。現(xiàn)在我們都還能知道希臘古老建筑遺跡的設(shè)計(jì)師的名字，而在世界上有最秀美建筑的中國，它們的設(shè)計(jì)者或營造師，除了個(gè)別的魯班、喻皓之外，就像《紅樓夢(mèng)》中寫到大觀園的營造時(shí)，說到“全虧一個(gè)老明公號(hào)山之野者，一一籌劃起造”一樣，被埋沒在荒野之中。自今，我國的建筑師還沒有充分地被社會(huì)和公眾所理解。我們應(yīng)當(dāng)更多地宣傳建筑師使人居環(huán)境(包括自然的、人造的和文化的環(huán)境)的設(shè)計(jì)師。社會(huì)應(yīng)當(dāng)更關(guān)懷建筑師的創(chuàng)造性勞動(dòng)，為他們提供一個(gè)更好的創(chuàng)作環(huán)境。
3結(jié)語
以上四個(gè)方面:價(jià)值觀、生活方式、語言系統(tǒng)和運(yùn)作關(guān)系，是我們領(lǐng)會(huì)建筑文化，理解城市形態(tài)和性格的主要內(nèi)容。
論文關(guān)鍵詞：物權(quán)行為；法律行為；債權(quán)行為
長期以來，物權(quán)行為理論就是我國民法學(xué)者與法律實(shí)務(wù)工作者非常熱衷于討論的一個(gè)重要理論問題，隨著物權(quán)法草案的出臺(tái)及物權(quán)法制定工作的推進(jìn)，關(guān)于物權(quán)行為的探討愈發(fā)激烈。爭論主要集中在物權(quán)行為的獨(dú)立性和無因性、物權(quán)行為的性質(zhì)是事實(shí)行為還是法律行為以及物權(quán)行為理論的存廢等問題。筆者認(rèn)為理清物權(quán)行為的本質(zhì)、解決其存廢問題是根本前提。
一、物權(quán)行為理論的源起
物權(quán)行為的概念被公認(rèn)為是德國歷史法學(xué)派代表人物薩維尼在柏林大學(xué)講學(xué)時(shí)最早提出。薩維尼認(rèn)為，以履行買賣契約或其他轉(zhuǎn)移所有權(quán)為目的而踐行的交付，并不是一種單純的事實(shí)行為，而構(gòu)成了一個(gè)特別的以轉(zhuǎn)移所有權(quán)為目的的“物的契約”。這種契約，是一種物權(quán)合意，故即使“一個(gè)源于錯(cuò)誤的交付也是完全有效的”。交付是一種轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的法律行為，是獨(dú)立于債權(quán)關(guān)系的原因行為；基于債的原因行為被撤銷，交付的法律行為不能當(dāng)然失效。這就成為物權(quán)行為概念和理論的演繹基礎(chǔ)。從法律技術(shù)上看，創(chuàng)制物權(quán)行為概念的實(shí)際目的在于使物權(quán)行為與債權(quán)行為相分離，尤其是在法律效力上相分離，因此便發(fā)展出物權(quán)行為的獨(dú)立性和無因性理論，這些理論與公示公信制度一起構(gòu)成了物權(quán)行為理論的三大原則。
(一)物權(quán)行為與債權(quán)行為相分離原則
薩維尼主張，債權(quán)行為的效力在于使當(dāng)事人承擔(dān)債法上的權(quán)利和義務(wù)，并不能發(fā)生物權(quán)的變動(dòng)，而要發(fā)生物權(quán)變動(dòng)，必須另有一個(gè)以直接發(fā)生物權(quán)變動(dòng)為目的的法律行為，即物權(quán)行為。債權(quán)行為與物權(quán)行為各有其獨(dú)立的意思表示和成立方式，它們是兩個(gè)不同的法律行為。
(二)物權(quán)公示公信原則
因?yàn)槲餀?quán)具有排他性，若無可以使公眾知悉物權(quán)變動(dòng)的外部征象，易造成對(duì)第三人的損害，并損害交易安全，因此必須在立法上確定以登記作為不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示方式，以交付作為動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示方式。由此推論出公示公信原則，即“凡信賴物權(quán)變動(dòng)的外部征象，認(rèn)為有其物權(quán)存在而有所作為者，即使該征象與真實(shí)權(quán)利存在不符，法律對(duì)于信賴該征象的人亦加以保護(hù)”。
(三)物權(quán)行為的無因性原則
物權(quán)行為的無因性是指債權(quán)行為的無效或撤銷不能導(dǎo)致物權(quán)行為的當(dāng)然無效，所有權(quán)的受讓人仍保留標(biāo)的物的所有權(quán)，而出讓人則喪失所有權(quán)返還請(qǐng)求權(quán)，只有不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。
二、我國法學(xué)界對(duì)于物權(quán)行為存廢問題的兩種觀點(diǎn)
物權(quán)行為理論自薩維尼提出以來，在世界各國就引起了較大爭論。法國、日本民法采用了債權(quán)合意主義，否定了物權(quán)行為；瑞士、奧地利民法采用了債權(quán)形式主義，對(duì)物權(quán)行為采取了折衷態(tài)度；德國民法無疑肯定了物權(quán)行為的理論，但在其法學(xué)界對(duì)此仍爭論不休。在我國，民法學(xué)界對(duì)于物權(quán)行為的存廢也存在很大的爭議，主要有肯定說和否定說兩種觀點(diǎn)。
持否定觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為：所謂轉(zhuǎn)移物權(quán)的合意實(shí)際上是學(xué)者虛構(gòu)的產(chǎn)物，它本身不可能超出債權(quán)合同。交付行為并不是獨(dú)立于債權(quán)合意而存在，實(shí)際交付標(biāo)的物不是什么單獨(dú)的行為，而是當(dāng)事人依據(jù)債權(quán)合同而履行義務(wù)的行為。就登記來說，其本身并非民事行為，而是行政行為。物權(quán)行為的無因性理論雖然有利于維護(hù)買受人和第三人的利益，但這種保護(hù)是以損害民法的公平和誠信原則為代價(jià)的。j(在現(xiàn)代民法普遍建立起善意取得及公示公信制度后，物權(quán)行為無因性之生存空間已喪失殆盡，其所謂交易保護(hù)機(jī)能已被這些制度所抽空。如從利益衡量角度考量無因性在交易上的機(jī)能，則可發(fā)現(xiàn)無因性乃與現(xiàn)代人類之正義的法感情、法意識(shí)及社會(huì)的一般道德觀念相悖。因此，學(xué)者們認(rèn)為物權(quán)行為理論及其所包含的無因性理論已窮途末路，在現(xiàn)實(shí)中更加沒有任何存在的價(jià)值。
持肯定觀點(diǎn)的一方以謝懷械老先生和孫憲忠博士為代表，他們的主要觀點(diǎn)羅列如下：謝老先生認(rèn)為，物權(quán)行為是客觀存在的，它是法律行為的一種，只要承認(rèn)債權(quán)與物權(quán)的劃分，就必然要承認(rèn)債權(quán)行為之外還有物權(quán)行為。首先，“法律行為”這個(gè)概念從根本上解決了一般法律行為與具體法律行為形式之間的關(guān)系，為不同類型具體法律行為的發(fā)展提供了可能性，克服了大陸法系各國法制實(shí)踐中長期懸而未決的矛盾，解決了法律行為普遍規(guī)則與具體規(guī)則之間的關(guān)系，使民法典避免再對(duì)各種具體法律行為做出不必要的重復(fù)規(guī)定。它解決了意思自治原則與合同自由原則之間的關(guān)系，確認(rèn)了法律行為不僅可以發(fā)生債法上的效果，而且可以產(chǎn)生婚姻法、親屬法以及其他私法上的效果，擺脫了將法律行為從屬于債法或合同法的傳統(tǒng)民法體系。同時(shí)他還認(rèn)為，只要我國民法理論還承認(rèn)債權(quán)、物權(quán)、親屬權(quán)等基本民事權(quán)利的劃分，就同樣必須承認(rèn)物權(quán)行為這樣一種法律行為的客觀存在。因?yàn)樽鳛樗饺说?、旨在引起某種法律效果的意思表示，人們從事法律行為的目的可以是各不相同的，既然有以特定人與特定人之間以發(fā)生、變動(dòng)、消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的的債權(quán)行為，順理成章地就有一個(gè)以設(shè)定、變動(dòng)和消滅物權(quán)為目的的行為，這就是物權(quán)行為。孫憲忠博士認(rèn)為，物權(quán)行為并非純屬抽象，而是事實(shí)存在的。例如，德國民法上，所有權(quán)人為自己的土地設(shè)立債務(wù)的行為，以及物權(quán)的設(shè)立行為都是現(xiàn)實(shí)中存在的物權(quán)行為。對(duì)于很多持否定論的學(xué)者認(rèn)為物權(quán)行為因?yàn)檫^于玄妙而難以被公眾理解和立法，他則認(rèn)為物權(quán)行為作為一個(gè)符合法理邏輯的理論，只是因?yàn)閷?duì)其了解和運(yùn)用得不熟悉就棄之不用，實(shí)在是荒唐。還有的學(xué)者已經(jīng)指出，如果在民法理論上否認(rèn)物權(quán)行為，那么作為法律行為的唯一支柱就只有債權(quán)法上的合同。這樣一來，法律行為作為一項(xiàng)民法總則中規(guī)定的制度就成了問題，因?yàn)?，只作為?duì)債的發(fā)生原因之一的合同的規(guī)則的抽象，作為債法的一般規(guī)則尚有問題，作為民法的一般規(guī)則列入總則編的科學(xué)性就更不能成立了。
三、對(duì)于物權(quán)行為理論存在意義的思考
(一)物權(quán)行為與法律行為的關(guān)系
持肯定說的學(xué)者認(rèn)為，物權(quán)行為理論改變了將法律行為從屬于債法或合同法的傳統(tǒng)民法體系，只要我國民法理論還承認(rèn)債權(quán)、物權(quán)、親屬權(quán)等基本民事權(quán)利的劃分，就同樣必須承認(rèn)物權(quán)行為這樣一種法律行為的客觀存在。他們進(jìn)而認(rèn)為，只有承認(rèn)物權(quán)行為的存在，法律行為規(guī)則才能順理成章地成為民法典總則編的重要組成部分，也導(dǎo)致了民法典總則成為民法立法的必要組成部分。然而筆者認(rèn)為，物權(quán)行為在概念、效力、特征和價(jià)值等諸多方面均與法律行為不符，首先，物權(quán)行為不同于以意思表示為核心要件的法律行為。按照董安生的理解，意思表示乃是法律行為成立的充要條件，法律行為中必然存在獨(dú)立的意思表示，而物權(quán)行為中的意思表示并不具有獨(dú)立的內(nèi)容和設(shè)立期待中的法律關(guān)系的實(shí)際意義。首先，物權(quán)行為的意思表示不能違反法律的直接規(guī)定，該意思表示的作用在于限定交付或登記的意義，因而僅被當(dāng)做整個(gè)行為的構(gòu)成要件之一，同時(shí)物權(quán)行為中意思表示的內(nèi)容還受到債權(quán)行為中意思表示的嚴(yán)格限定，它本質(zhì)上具有對(duì)債權(quán)行為意思表示之踐行的意義，它并不能自主設(shè)定超出債權(quán)合意范圍之外的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此物權(quán)行為中的意思表示因素完全不具備法律行為中意思表示因素的地位和作用，將兩者混為一談將損害法律行為概念的準(zhǔn)確性。德國早期的普通法學(xué)者以及后來某些否定物權(quán)行為理論的學(xué)者始終堅(jiān)持：“對(duì)于旨在設(shè)立、變更或消滅法律關(guān)系的意思表示行為不能做擴(kuò)大理解，交付行為中所包含的默示意思并不構(gòu)成獨(dú)立的意思表示。因此，他們并不認(rèn)為交付是以一項(xiàng)契約因素，尤其是物權(quán)合意為基礎(chǔ)的法律行為?！逼浯?，法律行為強(qiáng)調(diào)的是意思自治，當(dāng)事人可以自由地根據(jù)意思表示來行為，這也是很多學(xué)者強(qiáng)調(diào)意思表示為法律行為成立的唯一要素的原因。然而在物權(quán)行為的基本原則之一即物權(quán)法定原則，使物權(quán)只能依照法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)類型設(shè)定或轉(zhuǎn)移，民事權(quán)利主體達(dá)成設(shè)立或轉(zhuǎn)移一項(xiàng)物權(quán)的協(xié)議時(shí)，不可以依照法律行為自由的原則，按自己的意思選定的形式和內(nèi)容設(shè)定或轉(zhuǎn)移權(quán)利，而只能按法定的形式設(shè)定或轉(zhuǎn)移權(quán)利，這是物權(quán)理論在設(shè)計(jì)過程中為保持交易的穩(wěn)定和安全的考慮的體現(xiàn)。這就使得物權(quán)行為理論設(shè)立的初衷與法律行為的內(nèi)在精神相矛盾，且這種矛盾是根本上的。
從理論上說，創(chuàng)造物權(quán)行為的概念，并把它界定為法律行為的屬概念，違背了法律行為的本質(zhì)，其存在不僅沒有達(dá)到使法律行為的概念完整的作用，而且?guī)砹艘幌盗欣碚摰膹?fù)雜化問題。肯定說的觀點(diǎn)認(rèn)為只有承認(rèn)物權(quán)行為，法律行為才能順理成章地成為民法典總則編的重要組成部分，只作為對(duì)債的發(fā)生原因之一的合同的規(guī)則的抽象，作為債法的一般規(guī)則尚有問題，作為民法的一般規(guī)則列入總則編的科學(xué)性就更不能成立了，這一論點(diǎn)從理論根源上講是有問題的。民法總則的規(guī)定并非一律都適用各個(gè)編章，如法人不能作為身份法的主體，法律行為也不一定要適用于全部。人身權(quán)中的生命健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人身權(quán)不是由“人身權(quán)行為”引起的?？梢?，強(qiáng)調(diào)總則與分則必須對(duì)應(yīng)，總則中的法律行為必須在分則的各編都有反映，是一些學(xué)者的理想，而在實(shí)際操作中往往顧此失彼，我們不能為了追求理論的完美而憑空創(chuàng)造出一些沒有現(xiàn)實(shí)價(jià)值的概念，這與法律實(shí)用主義是相悖的。并且物權(quán)行為也不能包含所有的物權(quán)現(xiàn)象，連物權(quán)行為肯定論者都不得不承認(rèn)物權(quán)的變動(dòng)可以因行為以外的法律事實(shí)引起，如繼承、時(shí)效等均可引起物權(quán)變動(dòng)。因此，那種民法分則各編中都存在的制度，民法總則中才應(yīng)當(dāng)有，物權(quán)法編中若沒有物權(quán)行為制度，民法總則中存在法律行為制度就不合邏輯的推論是錯(cuò)誤的。
(二)物權(quán)與債權(quán)的兩分不能必然有物權(quán)行為存在
物權(quán)的獨(dú)立性和無因性原則正是基于解決債權(quán)行為與物權(quán)行為兩者的關(guān)系由德國民法學(xué)者提出的。這一理論的提出的時(shí)間意義在于使物權(quán)移轉(zhuǎn)過程中每一個(gè)階段的權(quán)利歸屬均處于穩(wěn)定狀態(tài)。然而這一原則較之后來大陸法系通行的善意取得和不當(dāng)?shù)美贫龋哂兄卮蟮娜毕?，并且不同制度在功能上產(chǎn)生了許多不一致的地方。按照物權(quán)行為的原理，如果債權(quán)行為無效或被撤銷，而財(cái)產(chǎn)出讓人已經(jīng)履行了物權(quán)行為，那么受讓人仍將取得合法有效的物權(quán)。雖然這種情況下，出讓人可以依不當(dāng)?shù)美贫纫笫茏屓朔颠€，但如果受讓人已經(jīng)將標(biāo)的物再行轉(zhuǎn)讓，則屬于合法處分和有權(quán)處分行為。因?yàn)槭茏屓艘呀?jīng)依據(jù)物權(quán)行為理論成為物的合法所有權(quán)人，這時(shí)候原所有人只能以債權(quán)人的身份來行使對(duì)第三人的撤銷權(quán)或追償權(quán)，那么原所有人只能與第三人的債權(quán)人來分割標(biāo)的物，而對(duì)本來應(yīng)該為其所有的標(biāo)的物不享有任何優(yōu)先權(quán)。因此，物權(quán)行為理論僅僅著眼于保護(hù)標(biāo)的物受讓人的利益，而且是以犧牲出讓人的利益為代價(jià)的，這早就已經(jīng)超出了保護(hù)交易安全的范圍，而且也達(dá)不到有效保護(hù)交易安全的目的。