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負(fù)責(zé)人:
施工所在地:
聯(lián)系電話:
被申請人:
住所:
申請人收到貴院(XX)六民一初字第28號民事裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書,對該裁定書凍結(jié)申請人七十萬元保證金的裁定不服,依法申請復(fù)議,事實和理由如下:
一、法律、司法解釋對財產(chǎn)保全的相關(guān)規(guī)定:
《中華人民共和國民事訴訟法》第94條規(guī)定:“財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物。”《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第105條規(guī)定:“債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求,但對第三人有到期債權(quán)的,人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償。該第三人要求償付的,由人民法院提存財物或價款。”《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行中華人民共和國民事訴訟法的若干規(guī)定》第14條規(guī)定:“人民法院采取財產(chǎn)保全措施時,保全的范圍應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人爭議的財產(chǎn),或者被告的財產(chǎn)。對案外人的財產(chǎn)不得采取保全措施,對案外人善意取得的與案件有關(guān)的財產(chǎn),一般也不得采取財產(chǎn)保全措施;被申請人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財產(chǎn)作擔(dān)保的,采取措施的人民法院應(yīng)當(dāng)及時解除財產(chǎn)保全。”《最高人民法院關(guān)于對案外人的財產(chǎn)能否進(jìn)行保全問題的批復(fù)》明確指出:“最高人民法院法發(fā)〔一九九四〕二十九號《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第十四條的規(guī)定與最高人民法院法發(fā)〔一九九二〕二十二號《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百零五條的規(guī)定精神是一致的,均應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行。對于債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求,但對案外人有到期債權(quán)的,人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該案外人不得對債務(wù)人清償。該案外人對其到期債務(wù)沒有異議并要求償付的,由人民法院提存財物或價款。但是,人民法院不應(yīng)對其財產(chǎn)采取保全措施?!?/p>
二、履約保證金的性質(zhì)
履約保證金是《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第提出的一個法律概念,其第二款規(guī)定:“招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交?!钡窃摲ú⑽磳ζ浜x、性質(zhì)和作用做出解釋。
概念:
復(fù)議申請書,是指訴訟參與人或其他人因不服人民法院在訴訟過程中作出的決定或裁定,依法向人民法院提交的請求對該決定或裁定進(jìn)行復(fù)議審查并變更原決定或裁定的法律文書。
格式:
復(fù)議申請書
申請人:__________________________.
申請人因不服_______人民法院_____年____月_____日(___)_____字第___號(裁定或決定),特申請復(fù)議,理由如下:
______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________.
此致
_____________人民法院
申請人:(簽名或蓋章)
________年____月___日
附:證據(jù)及資料
文書格式與范例:
復(fù)議申請書
申請人:XX市建設(shè)工程有限公司。
住所地:XX市XX區(qū)XX路XX大街XX號院。
法定代表人:李XX;職務(wù):董事長;電話:XXXXXXXX
申請人因不服XX市XX區(qū)人民法院2013年1月12日(X)民字第9號裁定,特申請復(fù)議,理由如下:
申請人因建設(shè)工程合同糾紛訴被申請人XX市XX科貿(mào)有限公司一案,已于2013年1月10日向貴院提起訴訟,要求被申請人支付所欠工程款、違約金、賠償損失,計1,550,000元。貴院受理后,被申請人為了阻止將來的生效判決能夠執(zhí)行,其已開始與其未到履行期限的合同債權(quán)人洽談償還其債務(wù)。貴院如不對被申請人在中國建設(shè)銀行XX分理處的銀行賬號為XX-XXXXXXX的存款采取訴訟保全措施,申請人贏得本案訴訟后,也會因被申請人無力償還而使將來的生效裁判不能順利執(zhí)行?,F(xiàn)根據(jù)《民事訴訟法》第108條的規(guī)定,特此提出復(fù)議,請求貴院依法撤銷2013年1月12日(X)民字第9號裁定,并裁定準(zhǔn)予申請人提出的訴訟保全申請。
此致
XX市XX人民法院
申請人xx工程有限公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人楊xx,總經(jīng)理。
被申請人xx有限責(zé)任公司,住所地xx省xx市xx路xx號。
法定代表人馬xx,總經(jīng)理。
申請事項:依法查封、扣押或凍結(jié)被申請人xxx萬元銀行賬戶存款或同等價值的其它財產(chǎn)。
事實和理由:
2011年5月3日,申請人和被申請人簽訂《xx工程施工合同》一份,合同約定由申請人承包被申請人的'xx工程,合同就承包價格、工程結(jié)算及付款方式等作了約定。合同簽訂后,申請人及時履行合同義務(wù),在2012年7月5日完工,2012年10月5日,經(jīng)雙方結(jié)算,工程款xxx萬元,扣除已支付的工程款,尚欠工程款xxx萬元至今未給付。
為維護(hù)申請人的合法權(quán)益和為使將來判決得以順利執(zhí)行,特提出訴前財產(chǎn)保全申請,請裁定。
此致
xx中級人民法院
申請人:
【訴前財產(chǎn)保全申請書范文2】
申請人:
住所地
法定代表人:
被申請人:
住所地:
因王某訴B公司拖欠租賃費糾紛一案,貴院于29年1月12日下發(fā)(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,該裁定書將申請人銀行存款3萬元予以凍結(jié),現(xiàn)申請人對上述裁定不服,依法申請復(fù)議。
復(fù)議請求
請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的3萬元銀行存款予以解凍。
事實和理由
申請人為獨立的民事主體,與上述拖欠租賃費糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來,申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當(dāng)事人。另外,經(jīng)貴院通知以無獨立請求權(quán)的第三人身份出庭的北京市A公司與申請人亦為不同的民事主體,產(chǎn)權(quán)各自獨立、財務(wù)也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人,貴院(28)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款3萬元予以凍結(jié)顯屬錯誤?,F(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第11條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》,并將申請人被凍結(jié)的3萬元銀行存款予以解凍。
此致
一、行政復(fù)議推定撤銷的理論基礎(chǔ)及意義
第一、行政行為合法性的需要。行政行為合法性原則,是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律,不得與法律相抵觸,簡稱合法性原則。合法性原則在行政法中具有非常重要的地位,可以說,在任何一個推行法治的國家,合法性原則都是其行政法律制度的重要原則。合法性原則要求行政機(jī)關(guān)實施行政管理不僅要遵循憲法、法律,還要遵循行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、自治條例和單行條例,既要符合實體法,又要符合程序法。在行政復(fù)議中,行政機(jī)關(guān)首先審查的就是具體行政行為的合法性,作為行政機(jī)關(guān)如果執(zhí)法的依據(jù)都有瑕疵了,其所作出的具體行政行為必然會給行政相對人帶來利益上的損害或侵害。
第二、行政職權(quán)具有不可自由處分性。行政職權(quán)不僅表現(xiàn)為法律上的支配力量,而且還包含法律上的職責(zé),是權(quán)力和職責(zé)的有機(jī)統(tǒng)一。作為法定職權(quán),要求行政主體不得自由處分行政職權(quán),必須依法行使。不可自由處分性主要表現(xiàn)為兩個方面:一是不得隨意轉(zhuǎn)移,行政主體行使行政職權(quán),未經(jīng)法律許可不得隨意轉(zhuǎn)移。二是不得隨意放棄或拋棄,行政職權(quán)行使過程也就是行政職權(quán)履行過程。放棄職權(quán)也即意味著放棄職責(zé),屬于違法失職。正如稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則所規(guī)定的,被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)按規(guī)定提出書面答復(fù),并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,如果不提供,則視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),這也正說明行政機(jī)關(guān)在復(fù)議答辯階段放棄或拋棄答辯權(quán),必然會帶來行政行為無效的后果。
第三、行政復(fù)議的效率原則。效率原則是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi),盡快完成對復(fù)議案件的審查,并作出相應(yīng)的決定。效率原則指復(fù)議從受理到最終作出決定的全過程都必須講究及時性,如果任憑行政機(jī)關(guān)辦事拖拖拉拉,比如不按期提交答辯狀或不提交答辯狀,勢必影響復(fù)議決定的及時作出,為保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益,行政機(jī)關(guān)一定要講究效率原則。
第四、行政復(fù)議的便民原則。便民原則是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)在行使行政復(fù)議程序中,應(yīng)當(dāng)盡可能地為行政復(fù)議申請人提供必要的便利,從而確保公民、法人或其他組織充分行使復(fù)議申請權(quán)。為此,行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡可能地為行政復(fù)議申請人提供便利條件,由于行政機(jī)關(guān)與行政相對人權(quán)利義務(wù)存在不對等的關(guān)系,推定撤銷制度的應(yīng)用,某種程度上更便于行政相對人保護(hù)自己的合法權(quán)益。
第五、推定撤銷制度有利于公平地分配當(dāng)事人之間的舉證責(zé)任。查明案件事實依賴于證據(jù),通常情況下,有關(guān)復(fù)議案件事實的直接證據(jù)對申請人來說較難以獲得,申請人可以利用的只有被申請人提供的作出具體行政行為的間接證據(jù)。允許復(fù)議過程中以推定撤銷方式從間接證據(jù)出發(fā)證明案件事實,可以避免申請人礙于客觀原因舉證不能而招致不公平的復(fù)議敗訴結(jié)果。
二、稅務(wù)行政復(fù)議中的推定撤銷制度的適用條件
(一)推定撤銷的首要條件是基礎(chǔ)事實的存在。復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請人對下列具體行政行為不服的可提出行政復(fù)議申請:稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的征稅行為;稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的稅收保全措施;稅務(wù)機(jī)關(guān)未及時解除保全措施,使納稅人及其他當(dāng)事人合法權(quán)益遭受損失的行為;稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的強(qiáng)制執(zhí)行措施;稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的行政處罰行為;稅務(wù)機(jī)關(guān)不予依法辦理或者答復(fù)的行為;稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的取消增值稅一般納稅人資格的行為;收繳發(fā)票、停止發(fā)售發(fā)票;稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令納稅人提供納稅擔(dān)?;蛘卟灰婪ù_認(rèn)納稅擔(dān)保有效的行為;稅務(wù)機(jī)關(guān)不依法給予舉報獎勵的行為;稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的通知出境管理機(jī)關(guān)阻止出境行為以及稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的其他具體行政行為。也就是說當(dāng)納稅人及其他當(dāng)事人認(rèn)為稅務(wù)機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益這樣的事實存在時,可依法向稅務(wù)行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。
(二)推定撤銷與基礎(chǔ)事實之間有一定的因果關(guān)系。稅務(wù)機(jī)關(guān)作出或不予作出一定的具體行政行為往往依據(jù)的法律、行政法規(guī)或其他規(guī)范性文件的規(guī)定,由于行政主體與行政相對人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系存在不對等,所以在稅務(wù)行政復(fù)議中強(qiáng)調(diào)被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi),提出書面答復(fù),并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。如果被申請人沒有按照稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則的規(guī)定提出書面答復(fù),提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
(三)適用推定撤銷應(yīng)具有必要的正當(dāng)性。關(guān)于推定的創(chuàng)立,本身就體現(xiàn)著一定的正當(dāng)性,但推定畢竟是一種蓋然性上的推斷,存在可能被濫用的危險。這就要求在適用推定時必須有正當(dāng)?shù)哪康模坏脼E用推定撤銷。
三、推定撤銷制度的運用對稅收工作引發(fā)的思考
推定撤銷制度設(shè)立的根據(jù)通常滲透了立法者對權(quán)利救濟(jì)、社會政策、價值取向等因素的考慮,不僅具有不確定性,有時甚至不完全符合證據(jù)裁判主義。但為了達(dá)成立法上所追求的價值目標(biāo),可以把它作為特定情況下對客觀真實原則的補(bǔ)充。從稅收執(zhí)法者的角度看,推定撤銷制度的應(yīng)用應(yīng)更加引起我們對依法行政的重視
1、遵循稅收法律法規(guī),嚴(yán)格依法辦事。社會主義市場經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展,其基礎(chǔ)就是建立起規(guī)范、完善的法制經(jīng)濟(jì),市場經(jīng)濟(jì)不僅要求作為市場主體的納稅人要依法經(jīng)營,自主遵循社會規(guī)范,同時更要求政府依法行政。隨著市場經(jīng)濟(jì)的逐步深入發(fā)展,以往行政干預(yù)的經(jīng)濟(jì)調(diào)控手段不再是主要的機(jī)制和措施,而代之以經(jīng)濟(jì)、法律等手段參與市場的具體調(diào)節(jié)和宏觀控制,稅收正是其中一種非常重要的經(jīng)濟(jì)調(diào)控手段。稅務(wù)機(jī)關(guān)嚴(yán)格執(zhí)行國家的稅收法律、法規(guī),是充分發(fā)揮稅收職能、促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)有序發(fā)展的重要保證。目前,我國還處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期,人的思想、社會的發(fā)展、 制度的執(zhí)行都還存在著一些矛盾,加之行政機(jī)關(guān)長期以來都是以絕對權(quán)威的管理者面目出現(xiàn)的,在市場經(jīng)濟(jì)建立和發(fā)展的初期,轉(zhuǎn)變政府職能、轉(zhuǎn)變行政機(jī)關(guān)工作人員的思想觀念是一個漸進(jìn)的過程,因此要切實加強(qiáng)對干部的思想教育,擺正位置、放下架子,認(rèn)識到稅收法律法規(guī)是一柄雙刃劍,懸在征納雙方的頭上,同時規(guī)范和制約征納雙方的行為,稅務(wù)干部更應(yīng)遵守稅收法律法規(guī),嚴(yán)格依法辦事。同時加強(qiáng)稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)部制約,減少不依法辦事的可能性和執(zhí)法的隨意性,保證稅務(wù)行政行為的合法公正。
2、規(guī)范稅收執(zhí)法流程,提升執(zhí)法質(zhì)量。近幾年來,稅務(wù)機(jī)關(guān)借鑒國際先進(jìn)管理理念改進(jìn)和提高稅收管理工作已較為普遍,如引入iso國際質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及流程再造、風(fēng)險管理等理論。應(yīng)當(dāng)說借鑒先進(jìn)國際管理標(biāo)準(zhǔn),為應(yīng)對形勢發(fā)展需要,推動稅收管理工作思路是正確的。實踐也證明了這些舉措在促進(jìn)依法治稅工作水平的提升方面是有成效的。我們要進(jìn)一步完善各項管理制度,努力提升稅收執(zhí)法質(zhì)量。同時要大力推行稅收執(zhí)法責(zé)任制,加大責(zé)任追究和考核力度,嚴(yán)格獎懲,防患未然。
第一條為加強(qiáng)公路路政管理,保障公路完好暢通,根據(jù)《中華人民共和國公路管理條例》(以下簡稱《條例》)及其實施細(xì)則,制定本規(guī)定。
第二條公路路政管理,是指公路管理機(jī)構(gòu)根據(jù)公路主管部門的授權(quán)和國家法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,為保護(hù)公路、公路用地、公路設(shè)施(以下簡稱“路產(chǎn)”),維護(hù)公路合法權(quán)益和為發(fā)展公路事業(yè)所進(jìn)行的行政管理。
第三條本規(guī)定適用于國道、省道、縣道和鄉(xiāng)道的路政管專用公路路政管理,可以參照本規(guī)定辦理。
第四條公路路政管理工作遵循“管養(yǎng)一體、綜合治理、預(yù)防為主、依法治路”的原則。
第二章路政管理
第五條公路主管部門和公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對路政管理工作的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督檢查。省、地(市)、縣(市)級公路管理機(jī)構(gòu)可分別設(shè)立相應(yīng)的路政管理部門,配備相應(yīng)的路政管理人員,具體實施公路路政管理工作。
公路養(yǎng)護(hù)道班和養(yǎng)護(hù)人員對所轄路段應(yīng)依法保護(hù)路產(chǎn),制止毀壞路產(chǎn)行為,并及時向公路管理機(jī)構(gòu)和路政人員報告有關(guān)情況。
第六條路政管理人員分為專職路政管理人員、兼職路政管理人員和義務(wù)路政管理人員。兼職、義務(wù)路政管理人員由縣(市)級公路管理機(jī)構(gòu)聘用。
第七條公路管理機(jī)構(gòu)及專職路政管理人員行使下列職權(quán):
(一)負(fù)責(zé)管理和保護(hù)公路路產(chǎn);
(二)實施公路巡查;
(三)依照法律、法規(guī)和規(guī)章,制止、查處各種違章利用、侵占、污染、毀壞和破壞路產(chǎn)的行為;
(四)控制公路兩側(cè)建筑紅線;
(五)審理從地面、公路上空或地下穿(跨)越公路的其他設(shè)施的建筑事宜;
(六)對在特殊情況下利用、占用公路和超限運輸車輛通過公路進(jìn)行審批,并對實施情況進(jìn)行監(jiān)督檢查;
(七)維護(hù)公路渡口和公路養(yǎng)護(hù)、施工作業(yè)現(xiàn)場的正常秩序;
(八)為處理違反公路管理法規(guī)的行為,向有關(guān)單位和人員調(diào)查、詢問、取證、查閱有關(guān)文件、檔案、資料和原始憑證;
(九)對損害路產(chǎn)或發(fā)生侵權(quán)行為又拒不接受查處的車輛,責(zé)令停止行駛;
(十)有復(fù)議職能的公路管理機(jī)構(gòu)辦理有關(guān)路政復(fù)議案件,參與有關(guān)路政案件的訴訟活動;
(十一)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他職權(quán)。
第八條兼職路政管理人員的主要職責(zé)是:堅持日常公路巡視;監(jiān)督經(jīng)審核批準(zhǔn)利用、占用、挖掘公路事宜的執(zhí)行;制止對公路路產(chǎn)的非法侵害;處理一般違章和侵權(quán)行為;及時向公路管理機(jī)構(gòu)報告有關(guān)情況;實施養(yǎng)護(hù)施工作業(yè)時的交通控制,保障交通和作業(yè)安全。
第九條義務(wù)路政管理人員的主要職責(zé)是:糾正對公路路產(chǎn)的非法侵害;及時向公路管理機(jī)構(gòu)報告有關(guān)情況;協(xié)助專職、兼職路政管理人員搞好路政管理工作。
第十條有復(fù)議職能的公路管理機(jī)構(gòu)行使下列職權(quán):
(一)審查復(fù)議申請是否合法;
(二)向爭議雙方有關(guān)單位及有關(guān)人員調(diào)查、詢問、取證,查閱有關(guān)文件、檔案、資料和原始憑證;
(三)組織審理路政復(fù)議案件,作出復(fù)議決定;
(四)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他職權(quán)。
第十一條路政管理人員應(yīng)掌握公路管理法規(guī)并具有一定交通工程學(xué),公路管理行業(yè)的基礎(chǔ)知識及業(yè)務(wù)技能。
第十二條路政管理人員應(yīng)堅持上路巡查,實行動態(tài)管理與靜態(tài)管理相結(jié)合,隨時掌握路產(chǎn)情況,及時查處違章行為。
第十三條專職路政管理人員執(zhí)行公務(wù),一律按國家規(guī)定統(tǒng)一著裝、佩戴“中國公路路政”胸徽,并持有“中華人民共和國公路路政管理證”。
兼職、義務(wù)路政管理人員不統(tǒng)一著裝,但須佩戴省(自治區(qū)、直轄市)統(tǒng)一的袖標(biāo),并持有公路管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的“兼職公路路政員證”和“義務(wù)公路路政員聘用證”。
第十四條公路管理機(jī)構(gòu)收到利用、占用、挖掘、穿(跨)越公路、公路用地和公路設(shè)施的申請后,應(yīng)在十五日內(nèi)作出答復(fù)。
第十五條公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)建立路產(chǎn)檔案、裝備檔案、路政處罰檔案、路政復(fù)議檔案、路政訴訟檔案等。
公路用地、留地及其附屬設(shè)施用地,由于歷史原因尚未確認(rèn)權(quán)屬的,應(yīng)由公路管理機(jī)構(gòu)會同土地管理部門清理、勘察、登記造冊,明確用地界線,經(jīng)縣級以上人民政府認(rèn)定確認(rèn)權(quán)屬后把有關(guān)文件歸檔保存。
公路兩側(cè)建筑“紅線”以內(nèi)的永久性建筑設(shè)施,應(yīng)按《條例》生效日期前后分類登記,經(jīng)戶主、證人簽字后立檔保存,并隨時記錄變化情況。
第三章路政案件管轄
第十六條路政案件一般由違法行為發(fā)生地的縣(市)級公路管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)管轄。違法行為結(jié)果發(fā)生地涉及兩個縣(市)的,由有關(guān)地(市)級公路管理機(jī)構(gòu)管轄,也可由其指定一個縣(市)級公路管理機(jī)構(gòu)管轄。
違法行為發(fā)生地跨地(市)的,由省級公路管理機(jī)構(gòu)管轄,也可由其指定其中一個地(市)級公路管理機(jī)構(gòu)管轄。
縣(市)、地(市)公路管理機(jī)構(gòu)對屬于其管轄的案件,認(rèn)為需要由上級公路管理機(jī)構(gòu)處理的,可以報請上一級公路管理機(jī)構(gòu)決定。
第十七條報請上級公路管理機(jī)構(gòu)處理的路政案件,違法行為發(fā)生地的公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)首先制止違章和侵權(quán)行為,并做好登記、拍照、取證、保護(hù)現(xiàn)場等工作。上級公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)及時明確管轄權(quán)。
第十八條路政管理人員發(fā)現(xiàn)或接到舉報及當(dāng)事人主動承認(rèn)有違反路政法規(guī)行為時,經(jīng)調(diào)查屬實,路政管理人員即可作出處理決定。如當(dāng)事人接受處理決定,停止違法行為,并恢復(fù)被損壞路產(chǎn)的原狀后,則該案應(yīng)予了結(jié)。其承辦人應(yīng)將處理情況記錄在案,連同有關(guān)單據(jù)、資料歸檔保存。
不能及時處理完結(jié)的案件,按本規(guī)定的路政處理程序辦理。
第四章路政處理程序
第十九條立案:當(dāng)路政管理人員發(fā)現(xiàn)確有違法行為并已造成實際損失的,應(yīng)填寫《立案申請書》和有關(guān)材料,經(jīng)路政管理部門的負(fù)責(zé)人審查決定后,制作《立案決定書》,交承辦人辦理。
第二十條調(diào)查取證:承辦人接到《立案決定書》后,應(yīng)立即調(diào)查取證,查明當(dāng)事人和由其所造成的損害后果。調(diào)查取證必須做到證據(jù)確鑿,實事求是。
取證范圍包括:書證,包括文件、信件、電報、路產(chǎn)證書等;物證,包括已被損壞的路基、路面、橋涵、被盜伐的行道樹及違法使用的工具等;視聽資料,能證明案件事實的照片、錄像帶、錄音帶、電影膠片、傳真資料、電話錄音等;證人證言;當(dāng)事人的陳述;鑒定結(jié)論,指為解決專門技術(shù)性問題聘請專業(yè)人員就案件事實材料所作出的科學(xué)鑒定與分析意見;現(xiàn)場勘驗記錄。
調(diào)查和收集證據(jù)由兩名以上路政管理人員共同進(jìn)行,并向被調(diào)查人員出示證件。證據(jù)材料上應(yīng)寫明調(diào)查時間、地點和調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人姓名,由他們分別簽字。
如果調(diào)查收集的證據(jù)有可能滅失或難以重新取得時,應(yīng)采取必要措施保全證據(jù)。
第二十一條發(fā)出《違章通知書》:當(dāng)查明當(dāng)事人和其所造成的損害后果后,公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)向當(dāng)事人發(fā)出《違章通知書》。通知當(dāng)事人停止侵害,恢復(fù)公路原狀,并按指定時間到指定公路管理機(jī)構(gòu)接受處理。
第二十二條作出處罰決定,公路管理機(jī)構(gòu)經(jīng)調(diào)查取證,在事實清楚、證據(jù)充分的基礎(chǔ)上,正確適用有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章,對案件作出處理決定,制作《路政處罰決定書》后按規(guī)定送達(dá)當(dāng)事人。
參與研究案件的人員應(yīng)在案件討論記錄上簽字,作為該案文件附件歸檔保存。
第五章路政處罰
第二十三條對違反《條例》及其實施細(xì)則規(guī)定,在公路、公路用地范圍內(nèi)違章利用、侵占、污染和損壞路產(chǎn)的單位和個人,公路主管部門和其授權(quán)的公路管理機(jī)構(gòu)有權(quán)分別情況予以處罰。
第二十四條在公路、公路用地范圍內(nèi)禁止構(gòu)筑設(shè)施、種植作物、設(shè)置地上地下管線、棚屋攤點、堆放物料、傾倒垃圾等。對違反以上規(guī)定的單位或個人,凡尚未造成路產(chǎn)損失的,除責(zé)令其限期恢復(fù)原狀外,并處以40元以內(nèi)罰款;對造成路產(chǎn)損失的,責(zé)令限期修復(fù)路產(chǎn)或繳納代修費,并處以不超過公路損失賠償費50%的罰款。
第二十五條對妨礙公路橋梁、渡口、隧道暢通,危及公路、公路設(shè)施安全的施工作業(yè),應(yīng)立即責(zé)令停止危害行為,賠償公路損失,另根據(jù)情節(jié)處以不超過公路損失賠償費20%的罰款。
第二十六條對違反規(guī)定利用公路試剎車、行駛履帶車、鐵輪車、遺漏拋撒污物等,造成公路及其設(shè)施損壞和被污染的,責(zé)令限期繳納路產(chǎn)損失賠償費,并處以不超過路產(chǎn)損失賠償費20%的罰款。
第二十七條對超過公路設(shè)計凈空高度和載重標(biāo)準(zhǔn)的超限車輛,公路管理機(jī)構(gòu)可禁止其通過;特殊情況必須通過的,應(yīng)事先征得公路管理機(jī)構(gòu)同意,并采取必要的保護(hù)措施,所需費用,由貨主承擔(dān)。
對違章進(jìn)行超限運輸造成路產(chǎn)損壞的,按實際損壞部位和大、中、小修工程造價作出修復(fù)工程預(yù)算,對承運單位或個人追繳公路損壞賠償費,并處以不超過路產(chǎn)損失賠償費100%的罰款。
第二十八條公路路政管理堅持以教育為主、處罰為輔的原則。各級路政管理人員違反規(guī)定,、越權(quán)行政或的,由各級公路主管部門或其授權(quán)的公路管理機(jī)構(gòu)給予行政處分或經(jīng)濟(jì)處罰。
第二十九條公路損失賠償費用于公路維修;所處罰沒款及罰沒實物變價款一律按規(guī)定上繳財政,不得任意截留或挪用。
第六章路政復(fù)議
第三十條路政案件的復(fù)議,實行一級復(fù)議制,并遵循及時、便民和書面復(fù)議的原則。
第三十一條當(dāng)事人對路政處罰決定不服的,可在收到《路政處罰決定書》之日起七日內(nèi),以書面方式向?qū)Ρ景赣袕?fù)議職能的公路管理機(jī)構(gòu)提出復(fù)議申請。
第三十二條因不可抗力或其他特殊情況耽誤申請期限的,當(dāng)事人可以在障礙消除后五日內(nèi)申請延長期限。
第三十三條公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)在收到復(fù)議申請書之日起七日內(nèi)作出受理或不予受理的決定,并通知申請人。
第三十四條復(fù)議申請有下列情形之一的,公路管理機(jī)構(gòu)不予受理并告訴理由:
(一)具體行政行為不涉及復(fù)議申請人權(quán)益,或者復(fù)議請求沒有法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)的;
(二)復(fù)議申請超過法定期限,且無正當(dāng)理由的;
(三)復(fù)議申請?zhí)岢鲋?,已?jīng)向人民法院的。
不屬于本復(fù)議機(jī)關(guān)管轄的,應(yīng)告訴當(dāng)事人向有管轄權(quán)的公路管理機(jī)構(gòu)申請復(fù)議。
第三十五條復(fù)議申請書不符合要求,或者應(yīng)提出的證據(jù)、材料不足的,公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)將申請書發(fā)還復(fù)議申請人,限期補(bǔ)正。過期不補(bǔ)正的,視為未申請。
第三十六條公路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi),將復(fù)議申請書副本發(fā)送作出具體路政處罰行為的公路管理機(jī)構(gòu)(即被申請人,以下同)。被申請入應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請書副本之日起十日內(nèi),向有復(fù)議職能的公路管理機(jī)構(gòu)提出答辯書(包括有關(guān)材料的證據(jù)),逾期不答辯的,不影響復(fù)議。
第三十七條審理復(fù)議案件應(yīng)全面審查具體路政處罰行為所依據(jù)的事實是否清楚,證據(jù)是否充分,適用法律、法規(guī),規(guī)章是否正確,定性和處罰幅度是否合適,有無超越職權(quán)和的現(xiàn)象等。
第三十八條審理復(fù)議案件應(yīng)在收到申請書之日起兩個月內(nèi)作出復(fù)議決定,并制作《公路路政復(fù)議決定書》,經(jīng)公路管理機(jī)構(gòu)法定代表人簽署并加蓋印章后按規(guī)定送達(dá)雙方當(dāng)事人簽收。
第三十九條復(fù)議申請人對復(fù)議決定不服的,可以在收到《公路路政復(fù)議決定書》之日起十五日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院。
第七章期間與送達(dá)
第四十條期間以日、月計算。期間開始的日,如果是法定節(jié)、假日,則不計算在期間內(nèi)。期間屆滿是法定節(jié)、假日的,則以節(jié)、假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途時間。
第四十一條送達(dá)路政法律文書必須有送達(dá)回證,并應(yīng)根據(jù)不同情況分別按以下方式送達(dá):
(一)路政法律文書一般應(yīng)直接送達(dá)當(dāng)事人簽收,并填寫送達(dá)回證。當(dāng)事人不在時,亦可送達(dá)同住的成年親屬或鄰居簽收。
(二)直接送達(dá)有困難的,可以掛號郵寄送達(dá),并以郵件回執(zhí)所注明的日期為送達(dá)日。
(三)當(dāng)事人拒絕簽收的,送達(dá)人應(yīng)邀請村、街道或其所在單位的有關(guān)人員在場,說明情況,并在送達(dá)回證上注明拒收理由,將文書送至當(dāng)事人住處或轉(zhuǎn)送當(dāng)事人單位簽收而視為已送達(dá)。
(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政法律文書送達(dá)方法。
第八章強(qiáng)制執(zhí)行
第一章 總則
第二章 受理與管轄
第三章 組 織
第四章 仲裁申請
第五章 案件處理
第六章 執(zhí) 行
第七章 附則
第一章 總則
第一條 為了及時正確地處理城鎮(zhèn)房地產(chǎn)糾紛,保護(hù)公民和法人的合法權(quán)益,維護(hù)城鎮(zhèn)房地產(chǎn)管理秩序,根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,制定本條例。
第二條 大連市城鎮(zhèn)轄區(qū)內(nèi)平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間發(fā)生房地產(chǎn)糾紛,當(dāng)事人申請仲裁的,適用本條例。
本條例所稱房地產(chǎn),是指房屋以及不涉及確認(rèn)所有權(quán)、使用權(quán)和改變使用性質(zhì)的房屋附屬庭院和場地。
第三條 市、縣(市)、區(qū)房地產(chǎn)仲裁委員會是同級人民政府處理城鎮(zhèn)房地產(chǎn)糾紛的仲裁機(jī)關(guān)。
第四條 仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件,堅持以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩和當(dāng)事人在法律面前一律平等的原則,依法進(jìn)行調(diào)解或裁決。
仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件,實行一次裁決制度。
第二章 受理與管轄
第五條 仲裁機(jī)關(guān)受理下列房地產(chǎn)糾紛案件:
(一)因房屋的產(chǎn)權(quán)、買賣、租賃、使用、交換、贈與、分割、典當(dāng)、侵占等發(fā)生的糾紛;
(二)因使用房屋附屬庭院、場地發(fā)生的不涉及確認(rèn)所有權(quán)、使用權(quán)和改變使用性質(zhì)的糾紛;
(三)因使用房屋的附屬面積、共用設(shè)施等發(fā)生的糾紛;
(四)其他需要仲裁的房產(chǎn)糾紛。
第六條 仲裁機(jī)關(guān)不受理下列糾紛和爭議:
(一)因繼承、離婚所涉及的房屋糾紛;
(二)涉外房地產(chǎn)糾紛;
(三)應(yīng)由土地管理部門處理的土地糾紛;
(四)應(yīng)由其他行政管理部門依照行政管理職權(quán)處理的房地產(chǎn)爭議。
第七條 一方當(dāng)事人已向人民法院起訴的房地產(chǎn)糾紛案件,另一方當(dāng)事人向仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁,仲裁機(jī)關(guān)不予受理。
第八條 申請仲裁的房地產(chǎn)糾紛案件,由房地產(chǎn)所在地仲裁機(jī)關(guān)管轄。
第九條 縣(市)、區(qū)仲裁機(jī)關(guān)對案件的受理或管轄有爭議的,由市仲裁機(jī)關(guān)確定。
第三章 組織
第十條 仲裁委員會由主任一人,副主任一至三人和委員若干人組成。仲裁委員會設(shè)立辦公室,負(fù)責(zé)日常工作。
仲裁委員會的組成,應(yīng)以房地產(chǎn)管理部門人員為主,吸收有關(guān)行政管理部門人員參加,并經(jīng)同級人民政府批準(zhǔn)。
第十一條 仲裁機(jī)關(guān)設(shè)專職仲裁員若干人,并可聘請有專門知識的人員擔(dān)任兼職仲裁員。兼職仲裁員與專職仲裁員在履行仲裁職務(wù)時享有同等權(quán)利。
仲裁員仲裁房地產(chǎn)糾紛案件,應(yīng)盡職盡責(zé),秉公辦理。
第十二條 仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件,由首席仲裁員一人和仲裁員二人組成仲裁庭。
簡單的房地產(chǎn)糾紛案件,可由仲裁員一人調(diào)解。
第十三條 凡需要裁決的案件,應(yīng)由仲裁庭評議。評議實行少數(shù)服從多數(shù)的原則,并制作筆錄,由仲裁庭成員簽名。評議中的不同意見,必須如實記入筆錄。
第十四條 仲裁庭認(rèn)為重大疑難的案件,可提請仲裁委員會討論決定。
仲裁委員會主任、副主任有權(quán)將仲裁庭處理的案件,提交仲裁委員會討論決定。
仲裁委員會的決定,仲裁庭必須執(zhí)行。
第十五條 仲裁委員會討論案件,可邀請有關(guān)方面的代表列席會議。
仲裁委員會討論決定案件,實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。
第十六條 仲裁員、鑒定人有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)申請回避,當(dāng)事人也有權(quán)用口頭或書面方式申請他們回避:
(一)是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬;
(二)與本案有利害關(guān)系;
(三)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響案件公正處理的。
仲裁員、鑒定人的回避,由仲裁委員會主任、副主任決定。
仲裁委員會主任、副主任的回避,由仲裁委員會決定。
第十七條 市仲裁委員會對縣(市)、區(qū)仲裁委員會的工作實行指導(dǎo)和監(jiān)督。
第四章 仲裁申請
第十八條 當(dāng)事人向仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁,應(yīng)從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起二年內(nèi)提出。
第十九條 向仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁,必須符合下列條件:
(一)申訴人必須與本案有直接利害關(guān)系;
(二)有明確的被訴人,具體的申訴請求和事實根據(jù);
(三)屬于仲裁機(jī)關(guān)的受理范圍和受訴仲裁機(jī)關(guān)管轄。
第二十條 當(dāng)事人可以委托律師或其他公民一至二人其參加仲裁活動,但必須向仲裁機(jī)關(guān)提交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。
第二十一條 申訴人應(yīng)當(dāng)按照本條例的規(guī)定遞交申請書,并按被訴人的人數(shù)提交副本,仲裁申請書應(yīng)按仲裁機(jī)關(guān)的規(guī)定填寫。
第二十二條 仲裁機(jī)關(guān)接收申請書后,經(jīng)審查符合本條例規(guī)定受理條件的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案。不符合規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)通知申訴人不予受理,并說明理由。
第五章 案件處理
第二十三條 仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)在立案后五日內(nèi),將申請書副本發(fā)送被訴人。被訴人應(yīng)在收到申請書副本后十五日內(nèi)提出答辯書。
逾期不提出答辯書的,不影響仲裁機(jī)關(guān)對案件的處理。
第二十四條 仲裁員必須認(rèn)真審閱申請書、答辯書和有關(guān)材料。仲裁員有權(quán)向有關(guān)單位或個人進(jìn)行調(diào)查,收集證據(jù),查閱與案件有關(guān)的檔案及文書資料,有關(guān)單位或個人有義務(wù)協(xié)助。
第二十五條 仲裁機(jī)關(guān)處理案件,可組織技術(shù)鑒定或現(xiàn)場勘驗,并由鑒定人或勘驗人制作鑒定結(jié)論或勘驗筆錄。進(jìn)行技術(shù)鑒定或現(xiàn)場勘驗時,應(yīng)通知當(dāng)事人和有關(guān)人員到場。
第二十六條 仲裁機(jī)關(guān)對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,對本案所涉及的房屋及附屬庭院、場地和有關(guān)設(shè)施作出查封、停用、停建、停拆等保全措施的決定。
仲裁機(jī)關(guān)采取保全措施時,須由申請人提供擔(dān)保,拒絕提供的,駁回申請。
申請人敗訴的,應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因采取保全措施所造成的財產(chǎn)損失。
第二十七條 當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。
仲裁機(jī)關(guān)對當(dāng)事人提供的和在調(diào)查中收集的證言、書證、物證等證據(jù),必須查證屬實,方可確定其效力。
第二十八條 仲裁機(jī)關(guān)處理案件,應(yīng)當(dāng)著重調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議,必須雙方自愿,不得強(qiáng)迫;協(xié)議內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)和規(guī)章,不得損害國家利益、公共利益和他人的合法權(quán)益。
第二十九條 調(diào)解達(dá)成的協(xié)議,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,由仲裁員署名,并加蓋仲裁機(jī)關(guān)印章。調(diào)解書與仲裁決定書具有同等效力。
調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)事人翻悔的,仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行裁決。
調(diào)解書送達(dá)后,即發(fā)生法律效力。
第三十條 仲裁機(jī)關(guān)開庭處理案件,應(yīng)在開庭三日前,將開庭時間、地點通知當(dāng)事人及有關(guān)人員。
申訴人經(jīng)仲裁機(jī)關(guān)兩次書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被訴人反訴的,可以缺席裁決。
被訴人經(jīng)仲裁機(jī)關(guān)兩次書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。
第三十一條 仲裁庭開庭時,由首席仲裁員宣布仲裁庭組成人員,告知當(dāng)事人有關(guān)的權(quán)利和義務(wù),詢問當(dāng)事人是否申請回避。
仲裁庭應(yīng)當(dāng)依申請人、被訴人的順序詢問當(dāng)事人,并進(jìn)行調(diào)查、核實有關(guān)證據(jù),聽取當(dāng)事人的辯論和陳述,征詢雙方最后意見,可再行調(diào)解,調(diào)解未成的,由仲裁庭裁決,裁決結(jié)果應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人宣告。
第三十二條 仲裁機(jī)關(guān)對裁決的案件,應(yīng)制作仲裁決定書,由仲裁員署名,并加蓋仲裁機(jī)關(guān)印章,送達(dá)給當(dāng)事人。
當(dāng)事人對裁決不服的,可在收到仲裁決定書之日起十五日內(nèi),向人民法院起訴。逾期不起訴的,仲裁決定即發(fā)生法律效力。
第三十三條 在處理案件過程中,申訴人自愿撤訴,被訴人又不提出反訴的,仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予撤訴。
第三十四條 在處理案件過程中,發(fā)現(xiàn)本案不屬仲裁范圍的,仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)終止仲裁,并書面通知當(dāng)事人。
第三十五條 仲裁委員會主任、副主任對本級仲裁機(jī)關(guān)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,需要重新處理的,應(yīng)提交仲裁委員會決定。
市仲裁機(jī)關(guān)對縣(市)、區(qū)仲裁機(jī)關(guān)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,有權(quán)撤銷原裁決,直接處理或指定原仲裁機(jī)關(guān)重新裁決。
重新裁決的案件,應(yīng)當(dāng)另行組成仲裁庭進(jìn)行。
第三十六條 參加仲裁活動的當(dāng)事人和有關(guān)人員,要遵守仲裁秩序。擾亂工作秩序,阻礙仲裁員執(zhí)行職務(wù)的,由仲裁機(jī)關(guān)予以批評教育;情節(jié)較重的,由公安機(jī)關(guān)按照《中華人民共和國治安管理處罰條例》的有關(guān)規(guī)定處理;構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
第六章 執(zhí)行
第三十七條 對發(fā)生法律效力的調(diào)解書或仲裁決定書,當(dāng)事人必須履行。一方當(dāng)事人逾期拒不履行的,另一方當(dāng)事人可向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。
第三十八條 當(dāng)事人向人民法院申請執(zhí)行的仲裁案件,人民法院認(rèn)為仲裁機(jī)關(guān)的裁決或調(diào)解不當(dāng),不宜執(zhí)行時,可退回仲裁機(jī)關(guān)復(fù)議;當(dāng)事人對復(fù)議裁決不服的,可在收到復(fù)議裁決書之日起十五日內(nèi),向人民法院起訴。
第三十九條 凡需要協(xié)助執(zhí)行的仲裁事宜,有關(guān)單位或有關(guān)人員在接到仲裁機(jī)關(guān)的協(xié)助執(zhí)行通知書后,應(yīng)積極協(xié)助,不得無故拖延或妨礙執(zhí)行。
第七章 附則
第四十條 仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件,應(yīng)向當(dāng)事人收取仲裁費。仲裁費包括受理費和處理費。受理費由申訴人預(yù)交,處理費按實際開支向當(dāng)事人收取。
仲裁費原則上由敗訴人負(fù)擔(dān),也可由仲裁機(jī)關(guān)視案件的具體情況確定。
調(diào)解達(dá)成協(xié)議的案件,仲裁費由當(dāng)事人雙方協(xié)商分擔(dān)。
第四十一條 仲裁費收取標(biāo)準(zhǔn)由大連市人民政府另行制定。
第二條 抵押公證登記是指公證機(jī)關(guān)依法對債務(wù)人或第三人,以一定財產(chǎn)或權(quán)利向債權(quán)人提供擔(dān)保的行為和事實進(jìn)行審查,并予以登記的活動。
第三條 抵押公證登記下列財產(chǎn)或權(quán)利:
(一)機(jī)器、儀器及其他設(shè)備;
(二)票據(jù)、債券、股票、倉單和其他可轉(zhuǎn)讓的有價證券;
(三)依法可轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);
(四)可兌換的外國貨幣、存單;
(五)金、銀、珠寶及其制品;
(六)林木;
(七)家用電器;
(八)經(jīng)海關(guān)許可的監(jiān)管貨物;
(九)法律、法規(guī)未明確禁止抵押登記、轉(zhuǎn)讓的其他財產(chǎn)或權(quán)利。
第四條 下列財產(chǎn)或權(quán)利不予抵押公證登記;
(一)法律禁止轉(zhuǎn)讓的自然資源、財產(chǎn)或權(quán)利;
(二)所有權(quán)不明確的財產(chǎn)或權(quán)利;
(三)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院、敬老院等公共設(shè)施,但私人所有的除外;
(四)農(nóng)田及水庫、水利等設(shè)施;
(五)被依法查封、扣押或者采取訴訟保全措施的財產(chǎn);
(六)宗教所屬的財產(chǎn);
(七)所有權(quán)有爭議的財產(chǎn)或權(quán)利;
(八)法律、法規(guī)規(guī)定不得抵押公證登記的其他財產(chǎn)或權(quán)利。
第五條 當(dāng)事人辦理抵押公證登記,應(yīng)提交下列證件:
(一)公證登記申請書;
(二)主合同和抵押合同;
(三)需他方同意方能申請公證登記的證明;
(四)其他法定文件。
第六條 抵押公證登記應(yīng)審查的主要內(nèi)容:
(一)登記當(dāng)事人雙方的姓名或名稱、住所;
(二)登記物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、處所;
(三)登記物投保的險種、險別及受益人;
(四)登記物的估價;
(五)登記物占管人、占管方式、占管風(fēng)險負(fù)擔(dān);
(六)登記物的共有情況;
(七)其他法定或約定事項;
(八)申請登記的時間、地點及當(dāng)事人簽名、蓋章。
第七條 有下列情況之一的,抵押公證登記無效:
(一)法律、法規(guī)禁止用于登記的財產(chǎn)或權(quán)利設(shè)定登記的;
(二)申請人無民事行為能力的;
(三)抵押合同無效的;
(四)重復(fù)抵押超標(biāo)的;
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況。
第八條 抵押公證登記受理及時效:
(一)公證機(jī)關(guān)接到登記后,3日內(nèi)辦結(jié)登記。不予登記的,應(yīng)記錄在案,并書面答復(fù)申請人。申請人不服的,應(yīng)告知申請復(fù)議的程序。
(二)抵押公證登記,從辦結(jié)之日起生效。并隨抵押的終止、解除或者抵押處分完畢而失效。
第九條 登記不得自行撤銷。變更抵押物或者抵押物被繼承、遺贈,應(yīng)辦理變更登記。
第十條 登記費用,由申請登記的當(dāng)事人承擔(dān)或從其約定。收費標(biāo)準(zhǔn)按省物價局、財政廳的規(guī)定執(zhí)行。
第十一條 抵押登記活動不得影響公證機(jī)關(guān)依據(jù)《中華人民共和國公證暫行條例》之規(guī)定對貸款合同及抵押擔(dān)保合同公證。
根據(jù)《立案一庭與相關(guān)審判庭保全工作職責(zé)及銜接的暫行規(guī)定》(試行)的規(guī)定以及2006年4月22日院長協(xié)調(diào)會議精神,現(xiàn)階段立案一庭與相關(guān)審判庭保全工作職責(zé)及銜接暫按以下規(guī)定實行:
(一)對利害關(guān)系人提出的訴前保全申請,由立案一庭保全合議庭審查、核保、下達(dá)保全裁定并實施保全措施。
(二)訴前保全措施采取后,當(dāng)事人在15日內(nèi)的,立案一庭保全合議庭負(fù)責(zé)將訴前保全所有材料移交立案人員,一并轉(zhuǎn)入審判庭審理。
(三)對當(dāng)事人提出的訴訟保全申請,由審判庭案件承辦人負(fù)責(zé)審查。符合保全條件的,計算并通知當(dāng)事人交納保全申請費,向申請人送達(dá)保全事項通知書,制作保全裁定同時填寫保全業(yè)務(wù)聯(lián)系單,保全事項及線索應(yīng)當(dāng)填寫清晰明確。審判庭案件承辦人將保全裁定、保全業(yè)務(wù)聯(lián)系單一并移交立案一庭保全合議庭內(nèi)勤,辦理好交接手續(xù)。
立案一庭保全合議庭內(nèi)勤接到審判庭移交的保全材料后進(jìn)行審核,對符合接收條件的,作好登記并在保全業(yè)務(wù)聯(lián)系單回執(zhí)上簽字后交給審判庭案件承辦人。
(四)保全合議庭收案后,由審判長及時分配給保全實施人員,由保全實施人員負(fù)責(zé)按保全裁定送達(dá)的先后順序?qū)嵤┫嚓P(guān)保全措施。如果需要其他部門配合實施保全工作的,由主管庭長負(fù)責(zé)協(xié)調(diào),相關(guān)部門應(yīng)按照要求積極配合保全實施工作。
如遇保全實施人員已經(jīng)全部外出實施保全工作,審判庭又移交來保全案件且情況緊急的,立案庭主管庭長可決定由該審判庭自行實施保全工作。
(五)保全措施實施完畢后,保全實施人員將所有保全實施材料交保全合議庭內(nèi)勤,由內(nèi)勤負(fù)責(zé)復(fù)印存檔并將原件移交審判庭案件承辦人簽收。
(六)當(dāng)事人提出復(fù)議、變更保全措施、解封、續(xù)封等申請事宜均由審判庭案件承辦人負(fù)責(zé)審查辦理,交由立案一庭保全合議庭實施。
(七)訴訟中保全裁定全部由審判庭下達(dá),裁定(含保全、復(fù)議、變更、續(xù)封、解封等裁定)的案號在該案案號后加杠區(qū)分,第一份裁定在案號后加-1,第二份裁定在案號后加-2,依此類推。
二、當(dāng)事人在什么期間內(nèi)可以向法院提出保全申請?
利害關(guān)系人申請訴前保全,必須在前15天內(nèi)提出。當(dāng)事人申請訴訟中保全,應(yīng)當(dāng)在時至生效判決作出前提出。當(dāng)事人申請證據(jù)保全,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前7日向法院提出。
三、當(dāng)事人應(yīng)該以什么形式向法院提出保全申請?
應(yīng)當(dāng)以書面形式提出,由于民事保全申請一般不需要副本,因此,審判人員更有必要要求申請人以書面形式提出申請。否則,被申請人完全有可能以保全措施是由法院依職權(quán)主動提起為由要求進(jìn)行國家賠償,法院容易陷入要承擔(dān)責(zé)任的窘境。
四、民事保全申請書應(yīng)該怎么寫?
民事保全申請狀是申請人向人民法院提出保全申請的書面依據(jù),保全申請書應(yīng)當(dāng)具備以下內(nèi)容:
(一)申請人和被申請人的基本情況:自然人應(yīng)寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位、住址;法人或者其他組織應(yīng)寫明名稱、住所地、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人姓名和職務(wù)。
(二)申請事項應(yīng)明確保全的對象,包括具體的保全請求的內(nèi)容和范圍。
(三)事實和理由應(yīng)寫明申請保全的事實依據(jù)和原因,申請證據(jù)保全的還應(yīng)寫明保全的目的。
(四)必要的證據(jù)。一般包括下列證據(jù):證明其權(quán)利即享有請求權(quán)的證據(jù);證明其權(quán)利正在遭受侵害的證據(jù);證明如果不采取保全措施將遭受難以彌補(bǔ)的損失的證據(jù)。
(五)申請人署名欄:自然人應(yīng)親筆簽名;法人或者其他組織應(yīng)寫明全稱,加蓋公章。
五、法官在審查當(dāng)事人的保全申請時,主要從哪幾個方面加以審查?
根據(jù)最高人民法院的通知精神,并不是說只要當(dāng)事人提出申請并提供擔(dān)保法院就應(yīng)當(dāng)為其下達(dá)保全裁定。合議庭在下達(dá)裁定前應(yīng)對以下幾個方面進(jìn)行審查后才能作出是否下達(dá)裁定的決定。
(一)申請人與被申請人之間存在民事爭議,申請人的合法權(quán)益正在或?qū)⒁艿角址负蛽p害。
(二)必須有保全的必要,有正在或即將發(fā)生的侵犯或損害行為發(fā)生,導(dǎo)致將來判決無法強(qiáng)制執(zhí)行或難以執(zhí)行。如果經(jīng)審查雖然有侵犯申請人權(quán)利或有損害申請人債權(quán)的情形發(fā)生,但是不影響將來判決的執(zhí)行,或者即使有影響但并非導(dǎo)致判決無法執(zhí)行或很難執(zhí)行的,或者所造成的損失并不嚴(yán)重,日后可以挽回的,都不能作出保全裁定。在這一點上,世界各國和地區(qū)的規(guī)定基本上相同。但是,我國在司法實踐中,對保全的必要性審查沒有予以足夠的重視。
(三)申請人提起的本案之訴有可能勝訴。法官在決定是否作出民事保全裁定時,應(yīng)當(dāng)對有關(guān)證據(jù)進(jìn)行審查。如果發(fā)現(xiàn)申請人確實沒有勝訴可能的,就應(yīng)當(dāng)作出駁回申請的裁定,不管申請人是否提供了足夠的擔(dān)保。
(四)申請人應(yīng)對其申請進(jìn)行必要的舉證。我國《民事訴訟法》沒有明確予以規(guī)定,但《海事訴訟特別程序法》、《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》以及相關(guān)的司法解釋都要求當(dāng)事人提交有關(guān)證據(jù),供法院在作出決定之前進(jìn)行必要的審查。在具體做法上,即要求申請人承擔(dān)釋明的義務(wù),可以對申請人進(jìn)行口頭審理。
六、針對財產(chǎn)的保全措施主要有哪幾種措施?
根據(jù)我國《民事訴訟法
》第94條和最高人民法院《民事訴訟法適用意見》第99-102條、第104-105條的規(guī)定,針對財產(chǎn)的保全措施有以下幾種:
(一)查封(扣押)。一般認(rèn)為兩者的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是執(zhí)行標(biāo)的物的位置是否轉(zhuǎn)移。1998年最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第41條規(guī)定,對動產(chǎn)的查封,應(yīng)當(dāng)采取加貼封條的方式。不便加貼封條的,應(yīng)當(dāng)張貼公告;對有產(chǎn)權(quán)證照的動產(chǎn)或不動產(chǎn)的查封,應(yīng)當(dāng)向有關(guān)管理機(jī)關(guān)發(fā)出協(xié)助通知書,要求其不得辦理查封財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移過戶手續(xù),同時可以責(zé)令被執(zhí)行人將有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照交人民法院保管。
(二)凍結(jié)。即法院責(zé)令有關(guān)銀行等金融機(jī)構(gòu)不準(zhǔn)當(dāng)事人提取存款的措施。法院決定凍結(jié)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的存款時,應(yīng)向有關(guān)銀行、信用社發(fā)送協(xié)助執(zhí)行通知書,有關(guān)銀行、信用社有義務(wù)協(xié)助采取凍結(jié)措施。
(三)變賣。即法院對不宜長期保存的物品予以處理或責(zé)令當(dāng)事人及時處理由法院保存價款的措施。
七、保全裁定應(yīng)該如何引用相關(guān)的法條?
承辦人應(yīng)依照訴訟文書樣式的要求制作裁定書,并根據(jù)不同的保全類型分別引用相關(guān)的法律規(guī)定和司法解釋。
(一)民事訴前財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條、第九十四條、第九十九條、第一百四十條第一款第(四)項的規(guī)定。
(二)民事訴訟財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第九十四條、第九十九條、第一百四十條第一款第(四)項的規(guī)定。
(三)民事訴訟證據(jù)保全裁定,應(yīng)引用《中華人民共和國民事訴訟法》第七十四條、第一百四十條第一款第(十一)項和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十三條第一、二款、第二十四條的規(guī)定。
(四)行政訴訟財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第四十八條第一、三款、第六十三條第一款第(八)項的規(guī)定。
(五)上列案件系涉外財產(chǎn)保全案件的,訴訟保全裁定應(yīng)同時引用《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十一條第一款規(guī)定;訴前保全裁定應(yīng)同時引用《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十一條第二款、第二百五十二條規(guī)定,并將原引用的《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條變更為第九十三條第一、二款規(guī)定:
八、解除保全裁定應(yīng)如何引用相關(guān)的法條?
解除保全是指申請人申請解除對被申請人采取的保全措施和案件審理結(jié)案后,生效裁判文書無執(zhí)行內(nèi)容,被申請人申請解除對其采取的財產(chǎn)保全措施,以及訴前保全案件的申請人在法定期間內(nèi)未,法院依法解除保全措施的情形。
(一)解除申請人未的民事訴前財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條第三款、第一百四十條第一款第(十一)項的規(guī)定。
(二)解除民事訴前、訴訟證據(jù)保全裁定,應(yīng)引用《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條第一款第(十一)項和有關(guān)解除訴前、訴訟證據(jù)保全的法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定。
(三)解除訴訟中的民事訴訟財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條第一款第(十一)項和最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第109條的規(guī)定。
(四)解除結(jié)案后的民事訴訟財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條第一款第(十一)項的規(guī)定。
(五)解除訴訟中的行政訴訟財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第六十三條第一款第(十五)項、第九十七條和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第109條的規(guī)定。
(六)解除結(jié)案后的行政訴訟財產(chǎn)保全裁定,應(yīng)引用最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第六十三條第一款第(十五)項的規(guī)定。
(七)上列案件系涉外保全案件的,訴前保全裁定應(yīng)將原引用的《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條第三款變更為《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十二條規(guī)定。
九、訴前保全嚴(yán)格的實質(zhì)條件?
由于訴前財產(chǎn)保全是在之前進(jìn)行,人民法院對雙方的爭議尚未進(jìn)行審理,對案件的實體爭議缺乏了解,容易使被申請人的權(quán)益受到損害。因此,法律對適用訴前財產(chǎn)保全規(guī)定了嚴(yán)格的條件。主要包括:
(1)必須情況緊急。這里的“情況緊急”是指債務(wù)人即將或正在轉(zhuǎn)移、處分其財產(chǎn),或者已經(jīng)將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移等情況。這方面申請人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù),不能口說無憑。
(2)申請人必須提供擔(dān)保。申請人不提供擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回申請。
(3)必須是債權(quán)債務(wù)關(guān)系非常明確,或?qū)Ψ匠姓J(rèn)、認(rèn)可的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。并且有關(guān)雙方的民事權(quán)利義務(wù)爭議必須有給付的內(nèi)容,即將來提起的訴訟必須是給付之訴,或者含有給付的內(nèi)容。
十、申請人應(yīng)該向法院提供怎樣的擔(dān)保?
在司法實踐中,申請人向法院提供保全擔(dān)保主要有以下幾種形式:
一是現(xiàn)金擔(dān)保。申請人將由法院確定的金錢數(shù)額存到或劃撥到法院指定的帳戶上。
二是實物擔(dān)保。擔(dān)保物為不動產(chǎn)或者特定動產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)設(shè)置抵押權(quán),并依法登記;擔(dān)保物為動產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)設(shè)置質(zhì)押。
三是信譽(yù)擔(dān)保。這種擔(dān)保也就是保證,但是,對保證人的主體資格要進(jìn)行嚴(yán)格審查。
四是權(quán)利質(zhì)押。司法實踐中,申請人還可以土地使用權(quán)、票據(jù)權(quán)利作為擔(dān)保物設(shè)置擔(dān)保。最高法院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第132條規(guī)定,“在案件審理或者執(zhí)行程序中,當(dāng)事人提供財產(chǎn)擔(dān)保的,人民法院應(yīng)當(dāng)對該財產(chǎn)的權(quán)屬證書予以扣押,同時向有關(guān)部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,要求其在規(guī)定的時間內(nèi)不予辦理擔(dān)保財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。
十一、申請人提供擔(dān)保的數(shù)額有什么法律規(guī)定?
擔(dān)保書應(yīng)寫明為被擔(dān)保人擔(dān)保的事由、額度、形式等,且擔(dān)保數(shù)額應(yīng)當(dāng)符合下列條件:(1)財產(chǎn)保全的申請人應(yīng)當(dāng)提供等于或者大于申請保全財產(chǎn)標(biāo)的額的擔(dān)保。(2)證據(jù)保全的申請人應(yīng)當(dāng)提供等于或者大于案件標(biāo)的額的擔(dān)保。(3)申請人同時申請財產(chǎn)保全和證據(jù)保全的,應(yīng)當(dāng)提供等于或者大于財產(chǎn)保全標(biāo)的額與案件標(biāo)的額之和的擔(dān)保。
十二、法院對哪些財產(chǎn)不能作為實施保全措施的對象?
從理論上講,凡是能成為執(zhí)行標(biāo)的的被申請人的財物,都可以成為財產(chǎn)保全的對象。但是我國法律從實際出發(fā),使以下保全措施的對象受到限制。
一、金融機(jī)構(gòu)的存款準(zhǔn)備金和備付金不得采
取保全措施。
二、中國人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)的某些財產(chǎn)不得實施保全措施。
三、對軍隊、武警部隊、政法機(jī)關(guān)移交、撤銷企業(yè)和與黨政機(jī)關(guān)脫鉤企業(yè)的開辦單位的國庫款、軍費、財政經(jīng)費帳戶、辦公用房、車輛等其他辦公必需品,不得采取查封、扣押、凍結(jié)、拍賣等保全措施和執(zhí)行措施。
四、對棉糧油政策性收購資金形成的糧棉油不宜采取財產(chǎn)保全措施。
五、案外人的財產(chǎn)或者善意取得的與本案有關(guān)的財產(chǎn)不能進(jìn)行財產(chǎn)保全措施。
六、被申請人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的物品、完成義務(wù)教育所必需的物品和費用、用于身體缺陷所必需的輔助工具醫(yī)療物品。
七、被申請人及其所扶養(yǎng)家屬所必需的生活費用,當(dāng)?shù)赜凶畹蜕畋U蠘?biāo)準(zhǔn)的,必需的生活費用依照該標(biāo)準(zhǔn)確定。
八、未公開的發(fā)明或者未發(fā)表的著作。
九、被申請人所得的勛章及其他榮譽(yù)表彰的物品。
十三、民事保全裁定具有哪些法律效力
民事保全裁定一經(jīng)作出,立刻產(chǎn)生法律效力。依照我國《民事訴訟法》、《海事訴訟特別程序法》以及有關(guān)的司法解釋的規(guī)定,民事保全裁定具有以下法律效力:(1)民事保全裁定的執(zhí)行力。民事保全裁定一經(jīng)作出,應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。(2)對世效力。法院作出民事保全裁定之后,非經(jīng)法定程序,非經(jīng)法院裁定,任何人和單位都無權(quán)解除保全措施。最高人民法院《民事訴訟法適用意見》第108條規(guī)定,“人民法院裁定采取財產(chǎn)保全措施后,除作出保全裁定的人民法院自行解除和其上級人民法院決定解除外,在財產(chǎn)保全期限內(nèi),任何單位不得解除保全措施”。任何人和單位都有協(xié)助的義務(wù)。(3)如果屬于訴前作出裁定,應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間內(nèi)向?qū)Ρ景赣泄茌牂?quán)的法院。
十四、當(dāng)事人對民事保全裁定不服能否提出申請復(fù)議?
我國《民事訴訟法》規(guī)定,無論是申請人還是被申請人對財產(chǎn)保全的裁定不服的,可以申請復(fù)議一次。被申請人應(yīng)按照保全申請的格式向法院提出異議或變更保全措施的書面申請,一般來說,會有三種情形可能對申請民事保全的裁定提出不服的意見;首先,如果申請被駁回,申請人顯然會提出異議;其次,如果法院作出采取民事保全措施的裁定,被申請人有可能會提出異議;再次,如果民事保全的裁定書上對第三人的財產(chǎn)或權(quán)利采取保全措施,第三人也會提出異議。對于后面兩種情形,如果法院認(rèn)為提出的異議有道理,就會作出撤銷民事保全裁定的裁定,解除民事保全措施。
十五、如果保全裁定錯誤,造成被申請人的損失由誰進(jìn)行賠償?
只要法院不依職權(quán)提起保全程序,就不可能存在進(jìn)行國家賠償?shù)膯栴}。
我國《民事訴訟法》第95條規(guī)定,“申請有錯誤的,申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失”。
十六、人身也可以成為保全措施的對象嗎?
這種情況就是限制出境措施。限制出境是指被申請人系外國人、無國籍人、享有他國永久居住權(quán)的中國公民在中國境內(nèi)因有未了結(jié)民事案件,依照《中華人民共和國外國人入境出境管理法》第二十三條第(二)項規(guī)定,可以限制被申請人出境;被申請人系中國公民在中國境內(nèi)因有未了結(jié)民事案件,依照《中華人民共和國公民出境入境管理法》第八條第(二)項規(guī)定,可以限制被申請人出境的情形。
申請人請求限制被申請人出境,應(yīng)當(dāng)在案件后審理期間向法院提交書面申請,并按規(guī)定提供相應(yīng)的擔(dān)保。