緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇債權(quán)人申請破產(chǎn)申請書，愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維，激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，歡迎您的閱讀與分享！

篇1

破產(chǎn)申請書 是指當(dāng)企業(yè)法人的全部財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)或者明顯缺乏清償能力時，當(dāng)事人或利害關(guān)系人為請求法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)而向法院遞交的文書。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第八條第一款的規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。

破產(chǎn)申請書格式

破產(chǎn)申請書寫作的格式與民事起訴書基本相同，它要求寫明下列事項(xiàng)：

①債權(quán)人（人）的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址， 法人、非法人團(tuán)體的名稱、所在地和法定代表人的姓名、職務(wù)；債務(wù)人名稱、所在地，法定代表人的姓名、職務(wù)。

②申請目的及請求破產(chǎn)程序開始的原因、事實(shí)和理由。

③債權(quán)數(shù)額及性質(zhì)，即金錢債權(quán)的數(shù)量（外匯要換算為人民幣，統(tǒng)一以人民幣計(jì)值），其他債權(quán)財(cái)物數(shù)量、價值以及債權(quán)有無擔(dān)保、產(chǎn)生的原因與時間、有無定期等。

④證據(jù)與證據(jù)來源。

破產(chǎn)申請文書在寫明上述四項(xiàng)基本內(nèi)容的前提下，其具體結(jié)構(gòu)方式又可分別從債務(wù)人破產(chǎn)申請書，債權(quán)人與準(zhǔn)債權(quán)人破產(chǎn)宣告申請書兩個方面進(jìn)行考察。

破產(chǎn)申請書范本

申請人：某市XXXX有限公司，住所地某市XXXXX路185號。

法定代表人：XXX,總經(jīng)理。

委托人：某某某，某律師。

請求事項(xiàng)：申請某市XXXX有限公司破產(chǎn)。

事實(shí)與理由：申請人系一家民營有限責(zé)任公司，2013年9月在某市工商局登記注冊，注冊資本為50萬元人民幣，主要經(jīng)營范圍是服裝、針織內(nèi)衣的加工。

申請人因經(jīng)營不善，到目前為止，已嚴(yán)重資不抵債。截至2014年3月31日，申請人帳面資產(chǎn)總額為3,980,279.81元，負(fù)債總額為8,619,961.43元。在公司的應(yīng)付帳款或借款中，絕大部分為到期債務(wù)，包括中國銀行某分行的貸款145萬元，公司已連續(xù)很長時間無法償還。

以上情況有申請人公司財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、資產(chǎn)清冊可以證明。根據(jù)《民事訴訟法》199之規(guī)定，特向貴院提出破產(chǎn)申請，請求依法裁定申請人破產(chǎn)還債。

此致

某市人民法院

篇2

(1)題目。居中寫明：企業(yè)法人破產(chǎn)還債申請書。

(2)當(dāng)事人的根本環(huán)境。債務(wù)人提出申請的，應(yīng)寫明企業(yè)法人的全稱和地點(diǎn)地點(diǎn)，法定代表人姓名和職務(wù)和德律風(fēng)號碼和郵政編碼，不寫申請人的根本環(huán)境。債權(quán)人提出申請的，劃分寫明各自的根本環(huán)境，債權(quán)人是法人或其他組織的，寫明單元的全稱和地點(diǎn)地點(diǎn)，法定代表人(或尾要負(fù)責(zé)人)的姓名和職務(wù)和德律風(fēng)號碼和郵政編碼;債權(quán)人是公平易近的，寫明其姓名、性別、年齒、平易近族、籍貫、職業(yè)或事情單元和職務(wù)、住址和德律風(fēng)號碼和郵政編碼。被申請報(bào)酬債務(wù)人，應(yīng)寫明其根本環(huán)境。

(3)哀求事項(xiàng)。債務(wù)人申請的，則寫請裁定宣布申請人破產(chǎn)還債;債權(quán)人申請的，則寫請裁定宣布被申請人破產(chǎn)還債。

2、正文

(1)事真。

債務(wù)人申請破產(chǎn)還債的，則該當(dāng)寫明：

① 企業(yè)環(huán)境。應(yīng)寫明企業(yè)性量，什么時候正在工商辦理部分掛號注冊和掛號批準(zhǔn)號，流動資產(chǎn)和活動資金的數(shù)額，運(yùn)營的規(guī)模和體例，產(chǎn)物的名稱、規(guī)格，職工人數(shù)等。

② 運(yùn)營環(huán)境。簡敘經(jīng)謀生產(chǎn)環(huán)境，什么時候開端吃虧，吃虧環(huán)境，緣由是甚么，采納過何種扭虧轉(zhuǎn)盈的辦法，結(jié)果若何等。

③ 負(fù)債環(huán)境。要寫明尾要債權(quán)債務(wù)閉系構(gòu)成的環(huán)境，共負(fù)債幾多元，所負(fù)債務(wù)是不是到了了償?shù)目倘?拖欠稅務(wù)機(jī)閉稅款幾多元，虧欠本企業(yè)職工人為和勞保費(fèi)用等各幾多元，表里共負(fù)債幾多元，企業(yè)所負(fù)債款與企業(yè)流動資產(chǎn)和活動資金比擬，前者數(shù)額已相當(dāng)或跨越了后者的數(shù)額。

④ 破產(chǎn)還債，已征得企業(yè)上級主管部分或當(dāng)局授權(quán)部分的贊成。

羅列證據(jù)，債務(wù)人申請破產(chǎn)還債的，該當(dāng)供給的材料有：企業(yè)吃虧環(huán)境的申明、管帳報(bào)表、企業(yè)財(cái)富狀態(tài)明細(xì)表和無形財(cái)富的地圓：債權(quán)清冊和債務(wù)清冊(包羅債權(quán)人和債務(wù)人名單、居處、開戶銀行、債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生的工夫、債權(quán)債務(wù)數(shù)額，有出有爭議等);破產(chǎn)企業(yè)上級主管部分或當(dāng)局部分贊成其申請破產(chǎn)的定睹;人平易近法院以為依法該當(dāng)供給的其他材料。

債權(quán)人申請破產(chǎn)還債的，事真部門則該當(dāng)寫明：

① 債權(quán)債務(wù)構(gòu)成環(huán)境。該當(dāng)寫明什么時候何地由于甚么構(gòu)成清償權(quán)債務(wù)閉系，債權(quán)是甚么性量，數(shù)額幾多，債權(quán)有出有財(cái)富擔(dān)保，詳細(xì)環(huán)境若何，債權(quán)是不是到了真行刻日等。

② 討帳環(huán)境。債權(quán)人什么時候何地以何種體例停止討帳，后果如何。

按照把握的材料，申明債務(wù)人吃虧嚴(yán)重，資不抵債，已契開法定破產(chǎn)還債前提。

羅列申明，債權(quán)人申請破產(chǎn)還債的，該當(dāng)供給的材料有：債權(quán)收鬧事真的有閉證據(jù);債權(quán)性量、數(shù)額的證真材料;債權(quán)有出有財(cái)富擔(dān)保，有財(cái)富擔(dān)保的，該當(dāng)供給證據(jù);債務(wù)人不克不及了債到期債務(wù)的有閉證據(jù)，等等。

(2)來由部門：一是依事論理，一是依法論理。

債務(wù)人造作的申請書，來由部門應(yīng)申明事真已充真證真企業(yè)吃虧嚴(yán)重，無力了債到期債務(wù)，具有了法定破產(chǎn)前提;若不采納破產(chǎn)辦法，則企業(yè)吃虧日趨嚴(yán)重，將使國度、團(tuán)體、企業(yè)和債權(quán)人等遭到更年夜的損得等等;并援用我國《平易近事訴訟法》或《破產(chǎn)法》有閉條目作法令按照，最后再申明一下，申請破產(chǎn)已獲得上級主管部分或當(dāng)局授權(quán)部分贊成。

債權(quán)人造作的申請書，來由部門，也應(yīng)申明事真已證真被申請人運(yùn)營吃虧嚴(yán)重，資不抵債，具有了破產(chǎn)還債的前提，為了庇護(hù)債權(quán)人的開法權(quán)益，使債權(quán)人免遭更年夜的損得，不至于一無所得，請人平易近法院裁定宣布被申請人破產(chǎn)還債等等。

篇3

關(guān)鍵詞：破產(chǎn)受理 實(shí)質(zhì)要件 形式要件

破產(chǎn)案件受理的實(shí)質(zhì)要件

新《破產(chǎn)法》對破產(chǎn)界限采用了雙要件說，即不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，必須達(dá)到資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯喪失清償能力可能時，才能開始破產(chǎn)的相關(guān)程序。本文逐一進(jìn)行分析。

（一） 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)

“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，理論上簡稱為“不能清償”或者“不能支付”。簡單地說，是指債務(wù)人對請求償還的到期債務(wù)，因喪失清償能力而無法償還的客觀財(cái)產(chǎn)狀況。根據(jù)2002年《最高法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第31條的解釋，“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”是指：債務(wù)的履行期限已屆滿；債務(wù)人明顯缺乏清償債務(wù)的能力。債務(wù)人停止清償?shù)狡趥鶆?wù)并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。可見，對“不能清償”的理論解釋和司法解釋是一致的。

概括地說，認(rèn)定不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：第一，債務(wù)的清償期限屆滿，且債權(quán)人已經(jīng)要求清償。第二，債務(wù)人明顯缺乏清償能力。債務(wù)人有無清償能力依其財(cái)產(chǎn)狀況、信用程度、知識產(chǎn)權(quán)等多種因素判斷。如果企業(yè)信用良好，雖然資產(chǎn)小于負(fù)債，也不能認(rèn)定為達(dá)到破產(chǎn)界限。第三，債務(wù)人不能清償呈連續(xù)狀態(tài)，債務(wù)人偶然的或暫時的不能清償不能認(rèn)定為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。

新《破產(chǎn)法》第2條中的“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的表述，如果不根據(jù)以上理論解釋和司法解釋，僅從法條字面意思分析，“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”僅指債權(quán)人對到期債務(wù)的清償請求時，債務(wù)人不能清償。至于什么原因?qū)е虏荒芮鍍?，卻在所不問。所以單從“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，并不能認(rèn)定達(dá)到破產(chǎn)界限，還必須同時符合資產(chǎn)不足清償全部債務(wù)方可。

“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，又稱資不抵債或債務(wù)超過，是指債務(wù)人的所有資產(chǎn)小于負(fù)債。認(rèn)定資不抵債，可以通過債務(wù)人向人民法院提交的財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，以及職工工資的支付和社會保險費(fèi)用的繳納情況進(jìn)行綜合分析。其中，資產(chǎn)負(fù)債表是判斷資產(chǎn)和債務(wù)比例關(guān)系的重要依據(jù)。根據(jù)2001年1月實(shí)施的《企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告條例》第9條規(guī)定，資產(chǎn)負(fù)債表是反應(yīng)企業(yè)在某一特定日期財(cái)務(wù)狀況的報(bào)表。資產(chǎn)包括企業(yè)籌措的資產(chǎn)、已經(jīng)設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)和無形資產(chǎn)；負(fù)債包括流動負(fù)債和長期負(fù)債。如果資產(chǎn)小于負(fù)債，則可認(rèn)定為資不抵債。由于資產(chǎn)負(fù)債表是債務(wù)人自己編制的，同時又過于簡單，所以，資產(chǎn)負(fù)債表應(yīng)視為債務(wù)人是否“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”的初步證據(jù)。相對準(zhǔn)確、證明效力更大的財(cái)務(wù)根據(jù)，應(yīng)是中介機(jī)構(gòu)對債務(wù)人做出的專項(xiàng)審計(jì)或會計(jì)報(bào)告。

資不抵債與不能清償相比，主要區(qū)別是：資不抵債只考慮債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)因素，通過財(cái)產(chǎn)與負(fù)債的對比衡量債務(wù)人是否達(dá)到破產(chǎn)界限；債務(wù)人的信用、勞務(wù)技能等不作為資產(chǎn)的考慮因素。而不能清償則要考慮債務(wù)人今后的經(jīng)營狀況，債務(wù)人的應(yīng)收賬款等。因此，資不抵債和不能清償是兩個獨(dú)立的破產(chǎn)原因，兩者之間不是前因后果關(guān)系，而是并列關(guān)系。

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并符合資不抵債條件的，可以直接向人民法院申請破產(chǎn)重整程序、破產(chǎn)和解程序或破產(chǎn)清算程序。而債權(quán)人只要發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，就可以向人民法院提出破產(chǎn)重整或破產(chǎn)清算的申請。另外，企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

（二）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且明顯缺乏清償能力

一個企業(yè)有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實(shí)，同時具備“明顯缺乏償債能力”的條件，法院就可以直接受理破產(chǎn)申請?！懊黠@缺乏償債能力”早在2002年《最高法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第31條中被作為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的構(gòu)成要件，而在新《破產(chǎn)法》中，卻作為與不能清償?shù)狡趥鶆?wù)處于同一地位、獨(dú)立的、并列的條件，所以“明顯缺乏清償能力”的事實(shí)就需要獨(dú)立認(rèn)定。債務(wù)人是否具備清償能力，應(yīng)從其財(cái)產(chǎn)狀況、信用程度、知識產(chǎn)權(quán)擁有情況等多種相關(guān)因素進(jìn)行判斷，不能僅憑其擁有的財(cái)產(chǎn)數(shù)額認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)對債務(wù)人進(jìn)行綜合評價后認(rèn)定。

如果企業(yè)的信用狀況良好，雖然資產(chǎn)小于負(fù)債，但也可以憑借其良好的信用，使資金快速周轉(zhuǎn)，應(yīng)付各種債務(wù)的清償?！叭狈η鍍斈芰Α笔侵競鶆?wù)人喪失清償能力的客觀狀況，應(yīng)從已經(jīng)連續(xù)停止清償?shù)狡趥鶆?wù)、信用程度降低、沒有知識產(chǎn)權(quán)，難以再吸引投資等多方綜合分析。“明顯缺乏清償能力”是指缺乏清償能力的程度，具體到何種程度才認(rèn)定為“明顯”缺乏償債能力，法律沒有明確規(guī)定具體標(biāo)準(zhǔn)，也很難規(guī)定具體的量化標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)當(dāng)綜合體現(xiàn)清償能力的具體因素來確定。

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并明顯缺乏清償能力的，可以直接向人民法院申請破產(chǎn)重整程序、破產(chǎn)和解程序或破產(chǎn)清算程序。而債權(quán)人只要發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，就可提出破產(chǎn)重整程序或破產(chǎn)清算程序。

破產(chǎn)案件受理的形式要件

新《破產(chǎn)法》第10條規(guī)定：債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長上述裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準(zhǔn)，可以延長十五日。

如果人民法院受理破產(chǎn)申請后至宣告破產(chǎn)前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合《破產(chǎn)法》第2條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請。因此開始破產(chǎn)程序?qū)鶆?wù)人是否具備破產(chǎn)受理的實(shí)質(zhì)要件的審查是一種形式審查。既然是形式審查，申請人應(yīng)當(dāng)提交的申請文件顯得很重要。當(dāng)然，申請人不同，提交的申請文件也不同。除了新《破產(chǎn)法》規(guī)定之外，2002年《最高法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第5、6、7條也詳細(xì)地列舉了申請破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)提交的資料。具體包括：

（一）破產(chǎn)申請書

破產(chǎn)申請書是指申請人向法院提交的表示開始破產(chǎn)程序的法律文書。破產(chǎn)申請書是企業(yè)申請破產(chǎn)的一份綜合性材料，必須以書面形式提出，同時提交破產(chǎn)申請書中所列事實(shí)的證明材料。破產(chǎn)申請書的內(nèi)容包括：

申請人、被申請人的基本情況。債務(wù)人提出申請，應(yīng)當(dāng)清晰寫明申請人身份的相關(guān)信息，所提交的證據(jù)材料有：企業(yè)主體證明、企業(yè)法定代表和主要負(fù)責(zé)人名單及其身份證號、營業(yè)執(zhí)照副本等。債權(quán)人提出申請，除了明確申請人的相關(guān)身份信息之外，還應(yīng)當(dāng)列明被申請人的基本情況。 轉(zhuǎn)貼于

申請目的。申請目的是指申請人提出申請所適用的程序。申請目的可以是破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整或者破產(chǎn)清算。債務(wù)人提出申請時，可以選擇上述三個程序之一；而債權(quán)人提出申請時，不能提出破產(chǎn)和解的申請。

申請的事實(shí)和理由。申請事實(shí)和理由包括客觀事實(shí)和法律根據(jù)，以表明債務(wù)人已達(dá)到破產(chǎn)界限。債務(wù)人提出申請的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資支付和社會保險費(fèi)用的繳納情況，以證明其是否達(dá)到新《破產(chǎn)法》第2條規(guī)定的破產(chǎn)受理的實(shí)質(zhì)性條件。債權(quán)人提出申請時，申請的事實(shí)和理由應(yīng)當(dāng)是債務(wù)人有“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的事實(shí)及其理由，不能清償?shù)狡诘膫鶆?wù)應(yīng)當(dāng)是不能清償債權(quán)人自己的債務(wù)，因此，需要提交申請人與被申請人之間發(fā)生債權(quán)的事實(shí)和證據(jù)，債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額、有無擔(dān)保、債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的證據(jù)等。

另外還有人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。

（二）財(cái)產(chǎn)狀況說明

這是債務(wù)人提出申請時應(yīng)當(dāng)提交的文件。財(cái)產(chǎn)狀況說明是指債務(wù)人對其他所擁有的積極財(cái)產(chǎn)和消極財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)狀進(jìn)行的分析以及其他情況所做的說明。包括企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況、利潤實(shí)現(xiàn)和分配情況、資金增減和周轉(zhuǎn)情況、稅金繳納情況、各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資變動情況、對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況發(fā)生重大影響的事項(xiàng)以及需要說明的其他事項(xiàng)。

（三）債務(wù)清冊

債務(wù)清冊是指債務(wù)人于破產(chǎn)申請日前所負(fù)的尚未清償?shù)膫鶆?wù)的列表。該列表應(yīng)當(dāng)分類進(jìn)行，可以根據(jù)金錢債務(wù)和非金錢債務(wù)、到期債務(wù)和未到期債務(wù)、有擔(dān)保債務(wù)和無擔(dān)保債務(wù)、合同債務(wù)和法定債務(wù)、金融機(jī)構(gòu)債務(wù)和非金融機(jī)構(gòu)債務(wù)、個人債務(wù)和非個人債務(wù)、附條件債務(wù)和附期限債務(wù)等分別列舉。

（四）債權(quán)清冊

債權(quán)清冊是指債務(wù)人于破產(chǎn)申請日前所享有的債權(quán)列表。與債務(wù)清冊一樣，其應(yīng)當(dāng)具備法律規(guī)定的相應(yīng)債權(quán)類型。

（五）財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告

財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，是指企業(yè)對外提出的反應(yīng)企業(yè)某一特定日期財(cái)務(wù)狀況和某一會計(jì)期間經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量的文件。根據(jù)《企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告條例》的規(guī)定，財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括：資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表及相關(guān)附表；會計(jì)報(bào)表附注；財(cái)務(wù)情況說明書等。

（六）職工安置預(yù)案

為了更好地保護(hù)破產(chǎn)企業(yè)職工的合法權(quán)益，新《破產(chǎn)法》要求在債務(wù)人申請破產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)提交企業(yè)職工的安置方案。安置方案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括企業(yè)職工的基本情況、社會保險、職工安置辦法和再就業(yè)措施等。

債務(wù)人主動申請破產(chǎn)的，職工安置預(yù)案應(yīng)當(dāng)與破產(chǎn)申請書和其他文件一并提交，沒有職工安置預(yù)案的，法院不予受理。債權(quán)人提出申請時，無須提交職工安置預(yù)案。即便是債權(quán)人提出破產(chǎn)申請法院受理的，法院在通知債務(wù)人自受理裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向人民法院提交的各種相關(guān)材料中，也無須提交職工安置預(yù)案。

（七）職工工資的支付和社會保險費(fèi)用的繳納情況說明

職工工資的支付和社會保險費(fèi)用繳納情況說明是為了保護(hù)職工利益，債務(wù)人主動向法院提交的文件。債務(wù)人申請破產(chǎn)時，該文件與其他文件一并提交；債權(quán)人申請破產(chǎn)法院受理后，債務(wù)人也應(yīng)當(dāng)向法院主動提交。新《破產(chǎn)法》規(guī)定，職工工資債權(quán)及其他與職工相關(guān)的費(fèi)用要比國家稅收、普通債權(quán)優(yōu)先受償，所以，有多少職工、職工工資是多少，有多少尚未清償?shù)龋@些事項(xiàng)都直接影響著破產(chǎn)債權(quán)人的破產(chǎn)分配。

參考文獻(xiàn)

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3.末松義章.趙儒煌譯.破產(chǎn)[M].科學(xué)出版社，2004

篇4

一、注銷條件：

1、公司被依法宣告破產(chǎn)。

2、公司章程規(guī)定營業(yè)期限屆滿或者其他解散事由出現(xiàn)。

3、公司因合并、分立解散。

4、公司被依法責(zé)令關(guān)閉，可申請注銷。

二、注銷步驟：

1、成立清算組。

2、展開清算工作。

3、通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。

4、提出清算方案。

三、注銷登記：

1、注銷公司國、地稅登記證。

2、到公司主管工商局辦理公司注銷備案。

3、登報(bào)公告登報(bào)45日后在去注銷公司，注銷登報(bào)公告需要到當(dāng)?shù)厥屑壒_發(fā)行報(bào)刊辦理。

四：注銷公告需提供的材料：

1、營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件一份。

2、公司注銷股東會決議。

3、登報(bào)45日后，再次到工商局辦理注銷申請。

4、到質(zhì)監(jiān)局注銷代碼證。

五、注銷材料：

1、公司清算組織負(fù)責(zé)人簽署的注銷登記申請書。

2、公司法定代表人簽署的《公司注銷登記申請書》。

3、法院破產(chǎn)裁定、行政機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉的文件或公司依照《公司法》作出的決議或者決定。

4、股東會或者有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)的清算報(bào)告。

5、稅務(wù)部門出具的完稅證明。

6、銀行出具的帳戶注銷證明。

7、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正、副本。

篇5

關(guān)鍵詞：債務(wù)人；申請破產(chǎn)；舉證責(zé)任

案情簡介：

2009年7月2日，大連某印刷有限公司向某區(qū)人民法院提出破產(chǎn)申請，2009年7月13日，某區(qū)人民法院裁定宣告受理申請人大連某印刷有限公司（以下簡稱“印刷公司”）的破產(chǎn)申請，并于同日裁定指定北京某會計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司遼寧分公司為印刷公司破產(chǎn)案件的破產(chǎn)管理人。2009年9月，人民法院報(bào)刊登破產(chǎn)公告，該公告要求債權(quán)人應(yīng)自公告之日起60日內(nèi)向管理人書面申報(bào)債權(quán)，并確定第一次債權(quán)人會議召開時間。

某區(qū)人民法院自受理案件后，經(jīng)破產(chǎn)管理人以及債權(quán)人反映發(fā)現(xiàn)以下情況：1.印刷公司2008年財(cái)務(wù)賬簿及2009年部分財(cái)務(wù)賬簿缺失；2.印刷公司的債權(quán)人多數(shù)以該企業(yè)非法轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)為由，認(rèn)為該企業(yè)不具備破產(chǎn)條件。鑒于此，某區(qū)人民法院以在審理過程中發(fā)現(xiàn)印刷公司未能提供全部財(cái)務(wù)賬簿，故本案現(xiàn)有證據(jù)不能證明其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力，據(jù)此其不具備破產(chǎn)原因?yàn)橛?，作出駁回申請人破產(chǎn)申請民事裁定書。印刷公司遂提起上訴。2010年5月15日，大連市中級人民法院依法作出撤銷上述裁定，并由某區(qū)人民法院繼續(xù)審理的民事裁定書。

2011年3月12日，某區(qū)人民法院指定大連某律師事務(wù)所作為印刷公司的破產(chǎn)管理人。大連某律師事務(wù)所依法接受指定后，多次與印刷公司負(fù)責(zé)人聯(lián)系，因負(fù)責(zé)人總以各種借口拒絕見面，故印刷公司破產(chǎn)案件仍未有進(jìn)展。

一、債務(wù)人申請破產(chǎn)原因

關(guān)于破產(chǎn)原因，我國采用概況主義立法方式，《破產(chǎn)法》第二條明確規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并資不抵債和不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并支付不能。前者主要適用于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的情形；后者主要適用于債權(quán)人提出破產(chǎn)申請和債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的情形。

不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是指債務(wù)人以明示或默示的形式表示其不能支付到期債務(wù)，其強(qiáng)調(diào)的是債務(wù)人不能清償債務(wù)的外部客觀行為，而不是債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)客觀狀況。認(rèn)定不能清償?shù)狡趥鶆?wù)應(yīng)當(dāng)同時具備以下三個要件：第一，債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；第二，債務(wù)人不能清償?shù)氖且训絻斶€期限的債務(wù)；第三，債務(wù)人未清償債務(wù)的狀態(tài)客觀存在。

資不抵債，即資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，是指債務(wù)人的實(shí)有資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。資不抵債的著眼點(diǎn)是資債比例關(guān)系，考察債務(wù)人的償還能力僅以實(shí)有財(cái)產(chǎn)為限，計(jì)算債務(wù)數(shù)額時，不考慮是否到期，均納入債務(wù)總額之內(nèi)。債務(wù)人的資不抵債最能夠說明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的狀況，是法官認(rèn)定債務(wù)人具有破產(chǎn)原因的最直接、最客觀、最有效的證據(jù)。

債務(wù)人資不抵債時往往其已“明顯缺乏清償能力”，可是，在很多情形下，雖然債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但由于債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債表顯示的資產(chǎn)總額大于負(fù)債總額，債務(wù)人不能證明自己“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，所以，債務(wù)人不能適用“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并資不抵債”之規(guī)定，而只能適用“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并支付不能”向法院申請破產(chǎn)。

二、債務(wù)人申請破產(chǎn)舉證責(zé)任

（一）法院受理破產(chǎn)申請前申請破產(chǎn)債務(wù)人的舉證責(zé)任

根據(jù)《破產(chǎn)法》第八條之規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）申請人、被申請人的基本情況；（二）申請目的；（三）申請的事實(shí)和理由；（四）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費(fèi)用的繳納情況。

可見，在債務(wù)人申請破產(chǎn)的情形下，債務(wù)人承擔(dān)舉證責(zé)任，證明其不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、資產(chǎn)負(fù)債或明顯缺乏清償能力等情況。通常情況下，債務(wù)人用資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告等來判斷其是否資不抵債。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（一）第三條之規(guī)定，債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債的除外。

關(guān)于明顯缺乏清償能力，債務(wù)人申請破產(chǎn)時可以提供如下證據(jù)：第一，債務(wù)人提供證據(jù)證明，債務(wù)人已喪失營利能力；第二，經(jīng)中介機(jī)構(gòu)審計(jì)確認(rèn)，債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債表上列明的資產(chǎn)項(xiàng)目中有大量的待處理資產(chǎn)損失；第三，經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估確認(rèn)，債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債表上列明的資產(chǎn)項(xiàng)目中部分資產(chǎn)的評估現(xiàn)值低于資產(chǎn)負(fù)債表上的記載價值；第四，債務(wù)人提供其他證據(jù)證明，債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債表上列明的資產(chǎn)項(xiàng)目中的部分資產(chǎn)已經(jīng)無法變現(xiàn)?？梢姡鲜鲎C據(jù)既可以證明債務(wù)人已喪失營利能力，又證明在扣除待處理的資產(chǎn)損失，扣除實(shí)際資產(chǎn)低于賬上資產(chǎn)的價值，以及扣除無法變現(xiàn)的資產(chǎn)后，債務(wù)人實(shí)際擁有的資產(chǎn)金額小于其債務(wù)金額的，應(yīng)視為“明顯缺乏清償能力”。

（二）法院受理破產(chǎn)申請后申請破產(chǎn)債務(wù)人的舉證責(zé)任

根據(jù)《破產(chǎn)法》及相關(guān)解釋的規(guī)定，法院受理后裁定駁回破產(chǎn)申請的情形有：1.法院受理后，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，應(yīng)裁定駁回破產(chǎn)申請人的申請；2.法院受理后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有惡意隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的意圖，或債權(quán)人惡意毀損債務(wù)人商譽(yù)，以獲得不正當(dāng)利益的，應(yīng)裁定駁回破產(chǎn)申請人的申請；3.法院受理后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，雖無債務(wù)人惡意隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的證據(jù)，但債務(wù)人巨額財(cái)產(chǎn)下落不明且無法合理解釋財(cái)產(chǎn)下落的，法院可以裁定駁回破產(chǎn)申請人的申請。結(jié)合本案，印刷公司以賬簿缺失為由拒絕交付2008年及2009年部分財(cái)務(wù)賬簿，以各種借口拒絕與破產(chǎn)管理人見面等，均不屬于法院受理后裁定駁回破產(chǎn)申請的法定情形，而債務(wù)人又拒絕撤回破產(chǎn)申請，最終導(dǎo)致受案法院和破產(chǎn)管理人均處于被動，而本案又處于停滯狀態(tài)。

目前，《最高人民法院關(guān)于債權(quán)人對人員下落不明或者財(cái)產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復(fù)》中明確債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時債務(wù)人的舉證責(zé)任以及舉證不能時的法律后果，即不影響破產(chǎn)案件的受理、破產(chǎn)程序的進(jìn)行等。在法院受理破產(chǎn)申請后申請破產(chǎn)的債務(wù)人如果舉證不能，是否就應(yīng)承擔(dān)舉證不能時的不利后果，至今我國法律法規(guī)以及司法解釋中均沒有明確的規(guī)定，只是規(guī)定了出現(xiàn)上述情形時人民法院可以對直接責(zé)任人員依法處以罰款等措施；情節(jié)嚴(yán)重的，可能構(gòu)成隱匿、故意銷毀會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告罪。

三、關(guān)于對我國破產(chǎn)法就債務(wù)人申請破產(chǎn)舉證責(zé)任的立法完善

筆者認(rèn)為，法院受理破產(chǎn)申請后申請破產(chǎn)的債務(wù)人的舉證責(zé)任至關(guān)重要，我國破產(chǎn)法以及司法解釋中應(yīng)明確以下幾個問題：1.申請破產(chǎn)的債務(wù)人下落不明，或債務(wù)人提供的財(cái)務(wù)賬冊不完整，導(dǎo)致無法對該企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況和債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的，法院應(yīng)駁回其破產(chǎn)申請。2.關(guān)于債務(wù)人惡意破產(chǎn)的舉證責(zé)任由誰承擔(dān)。3.如果破產(chǎn)管理人在履行職責(zé)過程中發(fā)現(xiàn)債務(wù)人存在隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)等法院駁回破產(chǎn)申請的情形時，破產(chǎn)管理人是否有責(zé)任向受案法院披露并提供證據(jù)。4.明確并加大債務(wù)人惡意破產(chǎn)的懲罰力度和法律責(zé)任。

綜上所述，隨著國民法律意識的提高，部分企業(yè)選擇破產(chǎn)保護(hù)以惡意逃避債權(quán)人債務(wù)屢見不鮮。因此，不斷完善破產(chǎn)法，加大債務(wù)人破產(chǎn)舉證責(zé)任和懲罰力度，為建立我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)良性運(yùn)行機(jī)制提供司法保障，充分保障債權(quán)人合法利益具有重要意義。

參考文獻(xiàn)：

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[4]王欣新.破產(chǎn)法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2011.

篇6

關(guān)鍵詞：破產(chǎn)申請；破產(chǎn)受理；破產(chǎn)原因；破產(chǎn)管理人

    一、 破產(chǎn)申請和受理的概念和特征

    1、破產(chǎn)申請

破產(chǎn)申請是指債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因后，由相關(guān)權(quán)利人依據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定向有管轄權(quán)的人民法院申請破產(chǎn)，包括申請進(jìn)行破產(chǎn)清算、重整、和解。破產(chǎn)申請具有如下特征：

  （1）破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)以債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因?yàn)榍疤帷鶆?wù)人出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，相關(guān)權(quán)利人可以提出破產(chǎn)申請。

  （2）提出破產(chǎn)申請的主體包括：債務(wù)人、債權(quán)人、依法負(fù)有清算責(zé)任的人。

  （3）破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)向有管轄權(quán)的人民法院提出。破產(chǎn)申請的提出將啟動破產(chǎn)司法程序，有管轄權(quán)的人民法院受理破產(chǎn)申請后，會將企業(yè)法人的破產(chǎn)申請做為一個案件來處理，并以民破字第號的列示方式對案件進(jìn)行列示。

  （4）破產(chǎn)申請可以由有關(guān)權(quán)利人請求撤回。人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請；人民法院受理破產(chǎn)申請后，申請人是否可以請求撤回申請？我國法律對此未作明確規(guī)定，司法實(shí)踐中，人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，申請人可以請求撤回，但是應(yīng)當(dāng)由人民法院進(jìn)行審查，審查同意后有人民法院裁定駁回申請。

2、破產(chǎn)受理

破產(chǎn)受理是指有管轄權(quán)的人民法院對于有關(guān)權(quán)利人提出的破產(chǎn)申請，在審查申請人提交的申請書和有關(guān)證據(jù)的基礎(chǔ)上，作出民事裁定立案受理破產(chǎn)申請，并指定管理人開展破產(chǎn)工作，同時將對債務(wù)人、債權(quán)人、管理人、債務(wù)人的有關(guān)人員、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、債務(wù)人的經(jīng)營產(chǎn)生一系列法律后果的綜合法律制度。破產(chǎn)受理具有如下特征：

    （1）無破產(chǎn)申請無破產(chǎn)受理。在破產(chǎn)程序的啟動方式上，我國破產(chǎn)法在破產(chǎn)程序啟動即破產(chǎn)案件的受理問題上，采取申請主義的原則。人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的申請啟動破產(chǎn)程序。無人申請時，人民法院不得自行啟動破產(chǎn)程序。

（2）破產(chǎn)受理過程中應(yīng)當(dāng)遵循嚴(yán)格的期限規(guī)定。我國破產(chǎn)法對破產(chǎn)受理過程中通知、異議、提交有關(guān)說明、裁定受理均作出了明確的期限規(guī)定。

（3）破產(chǎn)受理的同時，人民法院應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。司法實(shí)踐中，人民法院作出有關(guān)民事裁定書受理破產(chǎn)案件，同時作出有關(guān)民事決定書指定管理人。

（4）人民法院受理破產(chǎn)申請后，將產(chǎn)生一系列法律后果。具體表現(xiàn)為：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效；債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)；管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人；有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止；已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止，在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行；有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

二、破產(chǎn)申請的原因

1、破產(chǎn)申請的原因之法律規(guī)定

我們通常將破產(chǎn)法第二條理解為我國法律對破產(chǎn)原因的規(guī)定，即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

2、破產(chǎn)申請的原因之法律規(guī)定不足

  （1）破產(chǎn)原因中，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，存在邏輯上的矛盾。既然債務(wù)人自身提出不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，可見其資產(chǎn)確實(shí)無力清償所欠債務(wù)，已然出現(xiàn)資不抵債的情形，法律規(guī)定中要求兩種條件同時具備，實(shí)屬矛盾。

  （2）破產(chǎn)原因中，明顯缺乏清償能力的情形，概念模糊，不利于判斷和界定，從而不利于破產(chǎn)申請的提出和受理。

  （3）我國破產(chǎn)法破產(chǎn)申請?jiān)蛑梢?guī)定，不利于解決我國企業(yè)依法退出市場的問題。前述破產(chǎn)原因的規(guī)定，無法適應(yīng)我國企業(yè)破產(chǎn)的實(shí)際情況，因?yàn)樵趯?shí)踐中，界定資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的依據(jù)是企業(yè)的相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)告，這就導(dǎo)致出現(xiàn)很多情況下，企業(yè)已經(jīng)無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，但是從賬面上看，仍然不存在資不抵債的情形，這種情況下，企業(yè)不具備破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)原因，無法通過破產(chǎn)程序解決相關(guān)問題，最終損害的是債權(quán)人和社會的整體利益。

3、破產(chǎn)申請的原因之舉證和說明

根據(jù)申請主體的不同，其所承擔(dān)的舉證和說明義務(wù)也不盡相同。

（1）債務(wù)人提出破產(chǎn)申請，需要證明其存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且資產(chǎn)不能清償全部債務(wù)的情形。其證據(jù)通常為公司近期的經(jīng)審計(jì)機(jī)構(gòu)依法審計(jì)的審計(jì)報(bào)告及資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報(bào)告，主要關(guān)注的地方應(yīng)當(dāng)是公司資產(chǎn)情況，公司負(fù)債情況，資產(chǎn)負(fù)債率，公司債權(quán)、債務(wù)清冊，公司職工安置方案等。

（2）債權(quán)人提出破產(chǎn)申請，需要證明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，已經(jīng)合理催告但仍在合理期限內(nèi)不能支付，債務(wù)人明顯缺乏清償能力。

4、人民法院對破產(chǎn)申請的原因之司法審查

人民法院收到破產(chǎn)申請人的申請后，依法進(jìn)行審查，其司法審查的標(biāo)準(zhǔn)即受理破產(chǎn)案件的立案標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是破產(chǎn)原因是否存在，即債務(wù)人是否存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯缺乏清償能力的情形。人民法院在審查申請人提交的有關(guān)證據(jù)后，有權(quán)要求申請人進(jìn)一步補(bǔ)充提交相關(guān)材料，如果債務(wù)人發(fā)生了符合破產(chǎn)法的規(guī)定的破產(chǎn)原因，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理破產(chǎn)案件。

5、我國破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)申請的原因之修改建議

結(jié)合前述關(guān)于破產(chǎn)申請的原因之論述，筆者建議我國破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)申請的原因應(yīng)作如下修改：

（1）從形式上講，只用一個條文對破產(chǎn)原因作出較為籠統(tǒng)的規(guī)定，對于法律界定破產(chǎn)申請的原因不夠科學(xué)、合理、明晰，至少應(yīng)當(dāng)區(qū)分層次，區(qū)分不同的條款，對破產(chǎn)原因進(jìn)行表述。

（2）從法律語言的運(yùn)用上，應(yīng)當(dāng)擯棄“明顯缺乏清償能力”的表述，建議修改為推定出現(xiàn)破產(chǎn)原因的表述，而其理由應(yīng)當(dāng)是停止支付。

（3）從實(shí)質(zhì)上講，應(yīng)當(dāng)明確破產(chǎn)申請的原因?yàn)閭鶆?wù)人無法清償?shù)狡趥鶆?wù)或者資不抵債，同時應(yīng)當(dāng)將債務(wù)人停止支付推定為債務(wù)人無法清償?shù)狡趥鶆?wù)。

三、破產(chǎn)申請的主體

本文將從從正當(dāng) 性及合理性的角度，對于職工債權(quán)人能否成為破產(chǎn)申請的主體，以及如何提出申請的問題進(jìn)行分析和論述。

1、職工債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的正當(dāng)性

  （1）職工債權(quán)人的概念

職工債權(quán)人是指依法同債務(wù)人建立勞動合同關(guān)系的職工，對債務(wù)人依法享有基于其職工身份而享有的債權(quán)，其權(quán)利范圍包括：工資、醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。

  （2）職工債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的原因及舉證

職工債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的原因，應(yīng)當(dāng)為債務(wù)人即用人單位，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)。職工債權(quán)人負(fù)有的舉證義務(wù)為勞動關(guān)系的存在，無法支付工資、社保等費(fèi)用呈連續(xù)狀態(tài)，且經(jīng)合理催要后仍無法支付。

  （3）人民法院對職工債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的立案審查

我國破產(chǎn)法并未規(guī)定對于職工債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)時，人民法院需要采用特別的判斷標(biāo)準(zhǔn)。由此，筆者認(rèn)為人民法院審查職工債權(quán)人提交的破產(chǎn)申請的審查標(biāo)準(zhǔn)仍然應(yīng)當(dāng)是債務(wù)人是否存在無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形。

2、職工債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的合理性

  （1）職工債權(quán)人權(quán)利救濟(jì)的特別方式

職工債權(quán)人屬于社會主義的勞動者，處于社會的弱勢群體，其權(quán)益由勞動合同法等相關(guān)法律法規(guī)予以救濟(jì)和保障；其維護(hù)權(quán)益的渠道較為多樣化，表現(xiàn)為：勞動者可以申請勞動行政管理部門依法調(diào)解勞資糾紛、向勞動仲裁機(jī)構(gòu)提請勞動仲裁、向人民法院提起勞動爭議訴訟。職工債權(quán)人取得裁判結(jié)果，而用人單位仍然不予支付時，職工債權(quán)人有權(quán)向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請等。

  （2）職工債權(quán)的特點(diǎn)

    職工債權(quán)的特點(diǎn)集中表現(xiàn)為：涉及人數(shù)廣泛、債權(quán)數(shù)較低。職工債權(quán)問題處理不好容易引發(fā)大規(guī)模的群眾上訪事件，不利于維護(hù)社會穩(wěn)定，不利于以人為本的和諧社會的建設(shè)。

  （3）職工債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的難點(diǎn)所在

    職工債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的難點(diǎn)所在：破產(chǎn)程序的啟動需要一定的費(fèi)用作為保障，債權(quán)人向人民法院提出破產(chǎn)申請的，通常而言，需要墊付相關(guān)的費(fèi)用，職工債權(quán)人通常無力或者不愿意承擔(dān)此類費(fèi)用；職工債權(quán)人在申請人民法院對債務(wù)人強(qiáng)制執(zhí)行后，仍然不能受償?shù)?，即使申請債?wù)人破產(chǎn)，經(jīng)過一定的程序，耗費(fèi)精力、財(cái)力后，很可能仍然不能得到清償。

鑒于前述分析，筆者認(rèn)為，職工債權(quán)人對于債務(wù)人享有到期債權(quán)，債務(wù)人無法償還時，職工債權(quán)人可以作為破產(chǎn)申請人，依法提出破產(chǎn)申請。

篇7

在民事司法活動的執(zhí)行過程中，常有被執(zhí)行人對多個債權(quán)人負(fù)有給付義務(wù)，而其財(cái)產(chǎn)不足履行全部債務(wù)的情形，此時就涉及到如何分配被執(zhí)行人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的問題。解決這一問題通常是由破產(chǎn)法律制度來進(jìn)行，而我國的破產(chǎn)法律制度為一般破產(chǎn)主義的破產(chǎn)法律制度，在我國破產(chǎn)的能力主體只能是企業(yè)法人，這只能解決正常的企業(yè)法人作為被執(zhí)行人，其財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)時的財(cái)產(chǎn)分配問題。而對于公民、其他組織以及某些被撤消、注消或歇業(yè)時對其負(fù)有清算義務(wù)者不履行清算義務(wù)且其現(xiàn)有可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)較少的法人企業(yè)作為被執(zhí)行人時，就要適用參與分配制度來處理這一問題。

參與分配法律制度向前可以追溯至羅馬法。羅馬法學(xué)家保羅《論告示》第59編指出：“當(dāng)債權(quán)人中的一人要求控制債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)時，人們問：是否只有提出了要求的人才能夠占有此財(cái)產(chǎn)？當(dāng)只有一個人提出要求并且得到裁判官允許時，這是否使所有債權(quán)人均有了占有財(cái)產(chǎn)的可能性？確切地說，在裁判官允許占有之后，這不被看作是對提出要求者的允許，而被視為允許所有債權(quán)人占有財(cái)物” .這就是最早期的參與分配思想，參與分配制度的歷史由來已久。由于我國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展時間短，涉及參與分配法律制度方面的立法較之于世界上市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展較早的國家起步晚、規(guī)范少且較為原則。我國關(guān)于參與分配制度的立法僅見于最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《規(guī)定》）這兩個以司法解釋身份出現(xiàn)的法律規(guī)范性文件中，而沒有“法”的規(guī)范，并且在這兩個法律規(guī)范性文件中也僅有12條的篇幅，且《意見》3條基本被《規(guī)定》的規(guī)定所覆蓋?，F(xiàn)根據(jù)我國的現(xiàn)有立法并參考其他國家和地區(qū)的有關(guān)法律規(guī)范，從參與分配制度的概念、參與分配申請人主體的范圍、申請條件及分配主持法院和優(yōu)先制度這四個方面結(jié)合實(shí)務(wù)中的具體情況談一談民事執(zhí)行參與分配制度。

二、參與分配制度的概念

目前，對于參與分配制度的定義大致相同，基本都是根據(jù)《意見》第297條和《規(guī)定》第90條的規(guī)定進(jìn)行敘述的。童兆洪主編的《民事強(qiáng)制執(zhí)行新論》中的定義是：“參與分配是指在執(zhí)行程序中，經(jīng)申請執(zhí)行人申請，人民法院據(jù)已生效的確定金錢給付的法律文書將作為被執(zhí)行人的公民或其他組織的全部或主要財(cái)產(chǎn)查封、扣押或凍結(jié)后，申請執(zhí)行人以外的其他對該同一被執(zhí)行人（債務(wù)人）已取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，因該被執(zhí)行人無其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)時，在被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢前，申請加入已開始的執(zhí)行程序，并將執(zhí)行所得對各債權(quán)人平均清償?shù)囊环N執(zhí)行分配制度?！?nbsp;金永熙著《法院執(zhí)行實(shí)務(wù)新論》中的定義是：“參與分配，是指已經(jīng)取得金錢執(zhí)行根據(jù)但未申請執(zhí)行的債權(quán)人在被執(zhí)行人公民或其他組織全部或主要財(cái)產(chǎn)已被法院因執(zhí)行金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié)，無其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的情況下，在被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢前，申請對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)參與分配的一種方式。” 這兩個定義都是依據(jù)《意見》第297條和《規(guī)定》第90條而作出的，他們把參與分配的被執(zhí)行主體的范圍僅限于公民和其他組織之中，不包括企業(yè)法人。

在當(dāng)今的民事執(zhí)行法律實(shí)務(wù)中，時常會遇到這樣一些企業(yè)法人，它們成立于我國建立市場經(jīng)濟(jì)體制前期，它們的設(shè)立不規(guī)范，組織機(jī)構(gòu)不規(guī)范，經(jīng)營活動不規(guī)范，有的因經(jīng)營虧損而自行歇業(yè)，有的因?yàn)檫`法而被撤銷，它們中有很多企業(yè)現(xiàn)有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)很少，讓當(dāng)事人通過破產(chǎn)程序來分配被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)，往往被執(zhí)行人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用，而且破產(chǎn)申請人還要預(yù)交部分破產(chǎn)費(fèi)用，對申請人來說這是得不償失的事，而對于整個社會來講這是對審判資源和社會資源的浪費(fèi)。在國外，對此情形法院可以對公司強(qiáng)制清算。我國在這方面的規(guī)定卻不夠完善?？v觀我國作為地方性法規(guī)的各地有關(guān)企業(yè)清算的條例，它們有的對企業(yè)解散后應(yīng)當(dāng)清算而不清算的沒有規(guī)定法律責(zé)任，有規(guī)定的也只是規(guī)定了企業(yè)的責(zé)任，而對于對解散企業(yè)負(fù)有清算義務(wù)的股東、董事會的成員不履行清算義務(wù)的沒有相關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定。雖然根我國《公司法》第一百九十一條規(guī)定了公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿、公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)、股東會決議解散這三種解散情形，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算?！豆痉ā返谝话倬攀l規(guī)定了因違法被責(zé)令關(guān)閉的企業(yè)解散后由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。而當(dāng)今的法律規(guī)范中對“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”不組織清算組、被指定人不履行清算義務(wù)沒有制裁手段或制裁力度較小。因此這些制度在現(xiàn)實(shí)的司法活動中很少得到實(shí)施。正因如此有的企業(yè)的股東、董事，特別是些經(jīng)營虧損自然歇業(yè)的小公司的公司股東在公司解散后根本就不履行清算義務(wù)，甚至有的人索性一走了之，讓你找不到清算責(zé)任人、找不到清算所需的相關(guān)資料，使清算無法進(jìn)行。即使能對這類企業(yè)依法組織清算，往往其現(xiàn)存資產(chǎn)還不足支付清算費(fèi)用，這時對該企業(yè)的清算已沒有什么實(shí)際意義了。此時對于被執(zhí)行人的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)若不按參與分配的程序進(jìn)行分割，對于后申請執(zhí)行的債權(quán)人就會造成實(shí)體上的損害，這有違民法的基本原則-公平原則。在這種情況下，如果對該企業(yè)有兩個以上的債權(quán)人持有對該企業(yè)的金錢給付執(zhí)行依據(jù)，其中部分人已向人民法院申請執(zhí)行，而該企業(yè)法人的資產(chǎn)已不足支付現(xiàn)有已取得執(zhí)行依據(jù)的所有債權(quán)人的全部債務(wù)，其他債權(quán)人申請參與分配時，我們應(yīng)把這樣的被執(zhí)行人作為特例列為民事執(zhí)行參與分配的被執(zhí)行主體。為此，我們把民事執(zhí)行中參與分配法律制度中的被執(zhí)行主體范圍確定為公民、其他組織和某些被撤消、注消或歇業(yè)時對其負(fù)有清算義務(wù)者不履行清算義務(wù)且其現(xiàn)有可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)較少的法人企業(yè)。這里法人企業(yè)只是特例，對于絕大部分的法人企業(yè)，其財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)時，可告知當(dāng)事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn)，通過破產(chǎn)程序來分配其財(cái)產(chǎn)。由此，筆者認(rèn)為對參與分配制度可作如下定義：參與分配，是指被執(zhí)行人為公民、其他組織和某些被撤消、注消或歇業(yè)時對其負(fù)有清算義務(wù)者不履行清算義務(wù)且其現(xiàn)有可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)較少的法人企業(yè)，在執(zhí)行程序啟動后，被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，被執(zhí)行人主要或全部財(cái)產(chǎn)被人民法院因執(zhí)行金錢給付生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié)，其財(cái)產(chǎn)不足清償其全部債務(wù)時，對該被執(zhí)行人已取得金錢給付執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加分配被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)的一種執(zhí)行制度。

三、參與分配申請人主體的范圍

根據(jù)《意見》第297條的規(guī)定，可以向人民法院申請參與分配的申請人，是已對被執(zhí)行人申請執(zhí)行的申請執(zhí)行人以外的已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。這里所稱的債權(quán)人包括了兩個部分，其一是已經(jīng)取得了執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，這些執(zhí)行依據(jù)包括人民法院的生效的有執(zhí)行內(nèi)容的判決書、裁定書、調(diào)解書、支付令，已生效的經(jīng)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行力的公證債權(quán)文書，以及由仲裁機(jī)構(gòu)依法作出的已發(fā)生法律效力的裁決書、調(diào)解書。持有上述生效法律文書的債權(quán)人申請參與分配時，所持生效法律文書所確定的給付義務(wù)必須沒有超過法律規(guī)定的申請執(zhí)行期限。其二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人，這部分人與被執(zhí)行人有著一定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且這種債權(quán)債務(wù)關(guān)系因債務(wù)人不履行義務(wù)，債權(quán)人已向人民法院起訴，人民法院尚未就此作出判決書、調(diào)解書或所作出的判決書、調(diào)解書尚未生效。這里僅是已起訴的債權(quán)人，不包括向仲裁機(jī)構(gòu)已申請仲裁而未取得生效仲裁裁決書、調(diào)解書的債權(quán)人。以上所稱的生效法律文書所確定的義務(wù)，沒有義務(wù)種類之分，可以是金錢給付義務(wù)，也可以是交付特定物之義務(wù)，對于為或不為一定行為之義務(wù)也沒有作出排除性規(guī)定，也就是說對于持有這類生效法律文書的債權(quán)人因被執(zhí)行人不履行法律文書所確定的義務(wù)，給債權(quán)人造成損害的，該債權(quán)人也可以申請參與分配。

根據(jù)《規(guī)定》第90條的規(guī)定，可以向人民法院申請參與分配的申請人，只是已對被執(zhí)行人申請執(zhí)行的申請執(zhí)行人以外的已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人。這里所稱的執(zhí)行依據(jù)的形式種類同《意見》第297條所指的生效法律文書的種類，但對作為執(zhí)行依據(jù)的生效法律文書主文部分所確定的執(zhí)行內(nèi)容《規(guī)定》作出了限制，它只能是金錢給付的內(nèi)容，而不能為特定物的交付及行為。

比較兩個規(guī)范對申請參與分配主體范圍的規(guī)定，《規(guī)定》較《意見》對于申請參與分配的債權(quán)人從申請的時機(jī)和債權(quán)的種類都作出了更嚴(yán)格的要求。由于兩者對于可申請參與分配的主體范圍規(guī)定的不一致，由此就形成了在確定參與分配主體時適用兩個規(guī)范的沖突。這兩個沖突規(guī)范的適用較為簡單，因?yàn)檫@兩個規(guī)范均系最高人民法院的司法解釋，具有同等的效力等級，它們的沖突應(yīng)依新法優(yōu)于舊法的原則來處理，也即在兩個規(guī)范就同一問題作出不同規(guī)定時，應(yīng)根據(jù)新的規(guī)范《規(guī)定》來處理。亦即自《規(guī)定》公布實(shí)施后，我們在確定可以向人民法院申請參與分配的債權(quán)人主體范圍時，應(yīng)依《規(guī)定》的第90條之規(guī)定處理。他們只能是已對被執(zhí)行人申請執(zhí)行的申請執(zhí)行人以外的已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人。最高人民法院在制定《規(guī)定》這一法律規(guī)范時縮小了可以申請參與分配的債權(quán)人的范圍，這是在總結(jié)我國就《意見》有關(guān)規(guī)定實(shí)施6年多的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)并借鑒他人立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上作出的修改。這是因?yàn)閳?zhí)行相對于審判來說，更需注重的是效率，如果仍然按照《意見》的規(guī)定來確定參與分配申請人的范圍，只要被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)沒有被實(shí)際分割，任何一個債權(quán)人都還可以通過起訴來申請參與分配，而執(zhí)行中參與分配的實(shí)際分割就必須推遲，直到這一債權(quán)人與被執(zhí)行人之間的案件審結(jié)，該債權(quán)人的債權(quán)是否得到支持得以確定后才能將被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)際分割，這往往會經(jīng)歷一段較長的時間。如果在這一債權(quán)人與被執(zhí)行人之間的案件即將審結(jié)前，又有其他的債權(quán)人對該被執(zhí)行人再提起訴訟，這勢必又要延期分割。如果是多次發(fā)生這種情形，參與分配的債權(quán)額、債權(quán)人數(shù)、分配比例都必須等所有的案件審結(jié)后才能確定，這有違了執(zhí)行效率原則。從另一個角度考慮，強(qiáng)制執(zhí)行程序本身就是專門為滿足有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人而設(shè)，不是像破產(chǎn)程序那樣為所有債權(quán)人而設(shè)。只有有執(zhí)行依據(jù)的的債權(quán)人才能申請執(zhí)行，在執(zhí)行程序中受到債權(quán)的清償。沒有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，其申請對債務(wù)人強(qiáng)制執(zhí)行的條件還不具備，不應(yīng)當(dāng)有權(quán)直接參與到執(zhí)行程序中來，受到執(zhí)行債權(quán)人一樣的待遇 .再從我國臺灣地區(qū)的立法上來對比，臺灣地區(qū)的《強(qiáng)制執(zhí)行法》第34條對可申請參與分配的債權(quán)人也作了較為嚴(yán)格的限制，也僅限于有執(zhí)行名義 的債權(quán)人?！兑?guī)定》的這一修改更有利于參與分配制度的實(shí)施，體現(xiàn)出執(zhí)行工作的效率原則，能夠使債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)權(quán)益盡早得以實(shí)現(xiàn)。

在執(zhí)行實(shí)務(wù)中常有這種情況，某一尚未審結(jié)的案件，其原告對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)先進(jìn)行了保全性查封、扣押、凍結(jié)等措施，根據(jù)我國《民事訴訟法》第九十四條的規(guī)定，“財(cái)產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)”，由于保全措施的效力及于該案的執(zhí)行，在保全措施效力未盡時，任何單位包括其他人民法院以及同一人民法院辦理其他案件時都不得重復(fù)查封、凍結(jié)或者擅自解凍。也就是說在采取保全措施的案件得以執(zhí)行前，執(zhí)行參與分配案件時不能處置被執(zhí)行人已被這一尚未審結(jié)案件查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)。此時對于被執(zhí)行人已被保全的財(cái)產(chǎn)是否主張參與分割，已申請執(zhí)行、申請參與分配的申請人就需要作出選擇，他們可以選擇等待這一案件審結(jié)后包括這一案件的原告及其保全的財(cái)產(chǎn)在內(nèi)，適用參與分配程序來分配被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)；也可以因?yàn)槲磳徑Y(jié)案件保全到的財(cái)產(chǎn)占被執(zhí)行人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)份額較少或接近于適用參與分配程序該案原告應(yīng)分得的份額，參與分配案的申請人選擇放棄對被保全財(cái)產(chǎn)的分割請求，就被執(zhí)行人被保全以外的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，盡早實(shí)現(xiàn)可實(shí)現(xiàn)債權(quán)。這樣看起來好像是已經(jīng)起訴的債權(quán)人可以參與分配，超出了《規(guī)定》第90條對可申請參與分配的主體范圍的限定，其實(shí)他能夠參與分配，所基于的不是《意見》第297條的規(guī)定，他所基于的是對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)依法申請人民法院采取了保全措施這一法律事實(shí)，他的這種參與分配申請人的資格也不能等同于一般依《規(guī)定》第90條的規(guī)定而取得的參與分配申請人，他能否與其他參與分配申請人共同分割被執(zhí)行人的全部財(cái)產(chǎn)還要由其他的申請人來選擇決定，其權(quán)能要低于其他依《規(guī)定》第90條的規(guī)定而取得申請人資格的申請人。

四、申請條件及分配主持法院

1.申請時限

關(guān)于債權(quán)人申請參與分配的申請時限，《意見》和《規(guī)定》采用了兩種不同的方法作出規(guī)定，但兩項(xiàng)規(guī)定的期限是一致的，《意見》第297條規(guī)定的是起始時間“在執(zhí)行程序開始后”，而《規(guī)定》第90條規(guī)定的是終了時間“在被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”?！兑庖姟窙]有規(guī)定終了時間，但它不可能延續(xù)到執(zhí)行完畢后，最遲只能是在被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢前提出，而《規(guī)定》雖然沒有對提出申請的起始時間作出規(guī)定，但它不可能早于執(zhí)行程序開始前，否則就不是申請參與分配了，沒有執(zhí)行程序的開始，就不可能有參與分配程序。由此可以看出，兩者對提出參與分配的時間規(guī)定是一致的，即申請參與分配的債權(quán)人提出申請的時限為自執(zhí)行程序開始至被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢這一段時間。

這里的申請時限的終了時間規(guī)定的不夠科學(xué)，這里的執(zhí)行完畢前的“前”，人們可以理解為哪怕是執(zhí)行法院的分配方案擬好了，正在進(jìn)行分配時，如果此時還有債權(quán)人申請參與分配，這樣就必須重新制定分配方案，如在新方案實(shí)施前又有人提出申請，勢必又要重新制定分配方案，這樣就會使參與分配程序顯得拖沓。關(guān)于申請時限的終了時間，我們可以參考臺灣地區(qū)《強(qiáng)制執(zhí)行法》的做法，參與分配由執(zhí)行法院制作分配表、指定分配期日，并規(guī)定申請參與分配申請時限終了時間為“標(biāo)的物拍賣、變賣終結(jié)或依法交債權(quán)人承受之日一日前，其不經(jīng)拍賣或變賣者，應(yīng)于當(dāng)次分配表作成之日一日前?！边@樣就由執(zhí)行法院一次性確定了分配日，同時也確定了債權(quán)人申請參與分配的最后時限，不存在一再延期、更改分配方案的情況。

2.申請人應(yīng)提交的法律文件

債權(quán)人申請參與分配所需提交的法律文件《意見》和《規(guī)定》所作的規(guī)定基本相同，債權(quán)人必須提交書面申請并附執(zhí)行依據(jù)，有所差別的是《意見》要求“申請書應(yīng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實(shí)和理由”，而《規(guī)定》沒有寫明“被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實(shí)”的要求。對于根據(jù)《規(guī)定》第93條申請參加參與分配的債權(quán)人提出申請時需提交哪些法律文件《規(guī)定》未予明確，從《規(guī)定》第92條籠統(tǒng)地看，他就需要提交執(zhí)行依據(jù)，而這些債權(quán)大都權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，數(shù)額確定，讓他們再通過訴訟來取得執(zhí)行依據(jù)，就增加了當(dāng)事人的訴累，筆者認(rèn)為對于這種申請人可以采用我國臺灣地區(qū)的做法，以“其權(quán)利證明文件”作為執(zhí)行依據(jù)提交，這樣做也有利于案件的盡快執(zhí)行。

3.被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)狀況條件

適用參與分配程序分配被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)，或者說參與分配程序的起動，必須有“被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”的情形出現(xiàn)。實(shí)踐中人們對于“不能清償”有兩種不同的標(biāo)準(zhǔn)。一是客觀標(biāo)準(zhǔn)，《意見》的規(guī)定更傾向于這一標(biāo)準(zhǔn)，《意見》第298條規(guī)定債權(quán)人在申請書中“應(yīng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實(shí)和理由”。從客觀標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)，人們往往很難證明被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)，這是因?yàn)檫@時的被執(zhí)行人往往擁有較多的債權(quán)人，作為債務(wù)人的被執(zhí)行人不說，其單個債權(quán)人很難查清被執(zhí)行人所負(fù)債務(wù)的總額以及其中已存在執(zhí)行依據(jù)的債務(wù)總額。同時被執(zhí)行人還有可能轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)，這樣債權(quán)人也很難查清被執(zhí)行人的全部財(cái)產(chǎn)，如果用客觀的標(biāo)準(zhǔn)來要求，債權(quán)人就很難證明被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)。為此《規(guī)定》中就沒有要求債權(quán)人證明被執(zhí)行人不能清償所有債務(wù)，而采用的是主觀標(biāo)準(zhǔn)，即只要客觀事實(shí)表明被執(zhí)行人可能不能清償所有債務(wù)，而債權(quán)人認(rèn)為該被執(zhí)行人不能清償全部債務(wù)，即可提出參與分配申請。采用主觀標(biāo)準(zhǔn)來衡量被執(zhí)行人是否不能清償所有債務(wù)，即使這種認(rèn)識是錯誤的，被執(zhí)行人有能力履行全部債務(wù)，適用參與分配程序?qū)Ρ粓?zhí)行人進(jìn)行執(zhí)行，既不損害被執(zhí)行人的利益，也不會損害其他債權(quán)人的合法利益。由此可見，采用主觀標(biāo)準(zhǔn)較之于采用客觀標(biāo)準(zhǔn)更有利于案件的執(zhí)行，所以后制定的《規(guī)定》對此則采用的是主觀標(biāo)準(zhǔn)，不要求申請參與分配的債權(quán)人證明被執(zhí)行人不能清償所有債務(wù)。

4.分配主持法院

《規(guī)定》第91條規(guī)定“對參與被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)的具體分配，應(yīng)當(dāng)由首先查封、扣押或凍結(jié)的法院主持進(jìn)行。” 這一規(guī)定只規(guī)定了由首先查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)的法院主持，它沒有區(qū)分是保全執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)還是終局執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)。也就是說，不管是保全執(zhí)行還是終局執(zhí)行措施，我們確定主持分配的管轄法院的依據(jù)只是采取查封、扣押、凍結(jié)三措施之一的先后次序，哪個法院最先對被執(zhí)行人采取了前述三執(zhí)行措施之一的，就由哪個法院主持分配。

五、優(yōu)先制度

參與分配的債權(quán)一般不盡相同，這就存在是否有優(yōu)先的問題。如基于所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)所享有的債權(quán)、薪酬債權(quán)、有保全的債權(quán)、普通金錢債權(quán)同時存在，它們是否享有優(yōu)先權(quán)，以及優(yōu)先債權(quán)之間是否有優(yōu)先的效力等級，這就是參與分配制度中的優(yōu)先制度。本著債權(quán)平等、公平受償?shù)脑瓌t，各國關(guān)于執(zhí)行分配原則的規(guī)定，大致可以分為三種情況 ：優(yōu)先主義、平等主義、團(tuán)體優(yōu)先主義。而我國現(xiàn)行采用的執(zhí)行分配原則是“混合主義” ，即優(yōu)先主義和平等主義并用。

對于基于所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)所享有的債權(quán)、薪酬債權(quán)它們的優(yōu)先權(quán)在《意見》第299條、《規(guī)定》第88條第二款中有明確的規(guī)定，即這三者都具有優(yōu)先權(quán)。在這三種債權(quán)同時存在時，薪酬債權(quán)作為金錢債權(quán)，它的優(yōu)先效力要低于基于所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)所享有的債權(quán)。

關(guān)于訴訟中申請人民法院采取了保全措施的債權(quán)是否具有優(yōu)先權(quán)的問題，兩份法律規(guī)范沒有作出明確的規(guī)定，這也是業(yè)界有爭議的。有人認(rèn)為有優(yōu)先權(quán)，其理由是：（1）一個法院的查封行為是為了本法院審理的具體案件實(shí)施的，不是為其他案件。查封是為了保證我這里的案件得到執(zhí)行，我這個案件債權(quán)人得到滿足，而不是為保證所有債權(quán)人能夠受償；（2）禁止重復(fù)查封，實(shí)際上就是禁止其他債權(quán)人對查封財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行。另一種觀點(diǎn)是沒有優(yōu)先權(quán)，其理由是：（1）民事訴訟法第九十四第并未規(guī)定查封財(cái)產(chǎn)如何處理，既未說是否實(shí)行參與分配，又未說在先查封的人是否有優(yōu)先受償權(quán)；（2）之所以禁止重復(fù)查封，是因?yàn)橐粋€法院查封后，查封的效力就產(chǎn)生了，其他法院再行查封沒有必要 .筆者認(rèn)為這兩種觀點(diǎn)都有片面之處，查封優(yōu)先，查封的效力就等同于抵押，其實(shí)保全措施是控制性手段，其目的是防止被告、被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財(cái)產(chǎn)，它并不能在防止被告、被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財(cái)產(chǎn)上設(shè)立他權(quán)利。若申請保全的債權(quán)人完全與其他沒有申請保全的債權(quán)人同等分配被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，申請保全的債權(quán)人查找被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)所付出的人力、物力及其對防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財(cái)產(chǎn)所作出的貢獻(xiàn)就得不到回報(bào)，有違民法上的公平原則。對此筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用有限優(yōu)先原則，在被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)能夠清償其全部債務(wù)時，采取保全措施的債權(quán)人享有優(yōu)先權(quán)；在被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)不足清償其全部債務(wù)時，采取保全措施的債權(quán)人不享有優(yōu)先權(quán)，但在具體分割被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)時，可以根據(jù)申請保全的債權(quán)人所付出的人力、物力及其對防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處置財(cái)產(chǎn)的所作出的貢獻(xiàn)大小，法官運(yùn)用其自由裁量權(quán)適當(dāng)調(diào)高該債權(quán)人的受償比例。

篇8

[關(guān)鍵詞] 快速 討債 方法 運(yùn)用

一、快速討債的重要性

由于我國尚未建立起完善的市場經(jīng)濟(jì)體制，市場交易中信用體系還未健全，公有制、私有制、混合所有制等多種經(jīng)濟(jì)成分并存等多種原因，致使我國企業(yè)在商品交易中貨款難以收回的情況十分普遍，三角債極為嚴(yán)重。企業(yè)之間互相拖欠貨款，導(dǎo)致交易成本增加，影響到企業(yè)的信譽(yù)，進(jìn)而嚴(yán)重影響著企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營。

但是現(xiàn)實(shí)生活中，有的企業(yè)認(rèn)為對方是自己的老關(guān)系、大客戶，不敢得罪，一拖再拖。由于不及時追收貨款，將面臨以下幾方面的風(fēng)險:

1.法律風(fēng)險

采取各種手段至使債務(wù)超過訴訟時效是賴債者的常用手段。法律規(guī)定一般經(jīng)濟(jì)糾紛的訴訟時效為兩年，若過了訴訟時效，法律不予保護(hù)。法院作出的勝訴判決的申請執(zhí)行期限，雙方為單位的是半年，其中一方為個人的是一年，超過申請執(zhí)行時效，法律不予保護(hù)。

2.證據(jù)滅失風(fēng)險

法律規(guī)定，誰主張，誰舉證。若沒有充分的證據(jù)，法律將不予保護(hù)。若不及時追收貨款，由于人員的變更及其它多方面的原因，證據(jù)有可能滅失。有的賴帳者甚至采取收買、竊取等方法銷毀證據(jù)，這樣即使也難以通過法律途徑討回貨款。

3.債務(wù)人隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或破產(chǎn)的風(fēng)險

目前經(jīng)濟(jì)不景氣，加上整個社會的商業(yè)信用較差，許多債務(wù)人可能隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或因經(jīng)營不善而破產(chǎn)，致使債權(quán)人追債無門。在政府鼓勵優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，完善破產(chǎn)兼并的今天，有的債務(wù)人鉆改制空子，來逃避債務(wù)。因此，及時追收貨款是保障貨款兌現(xiàn)的關(guān)鍵。

二、快速討債法

快速討債法是指在出現(xiàn)違約拖欠貨款、侵害企業(yè)債權(quán)人合法權(quán)益的情況時，通過向公證機(jī)構(gòu)申請強(qiáng)制執(zhí)行公證、向法院申請支付令等法定途徑，使債權(quán)人能直接進(jìn)入法院的執(zhí)行階段，避免陷入不必要的訴訟的討債方法。

1.公證討債法

公證討債法又叫強(qiáng)制執(zhí)行公證討債法，是指公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法對無疑義的追償債款、物品的文書（如還款、還物協(xié)議、借款合同等），賦予其強(qiáng)制執(zhí)行的效力；一方當(dāng)事人不履行公證文書規(guī)定的義務(wù)時，債權(quán)人可以直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，從而迅速討回貨款的方法。

我國《公證法》第37條規(guī)定：“對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)?，債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行?！薄睹袷略V訟法》第218條規(guī)定：“對公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行?！备鶕?jù)以上規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行公證具有以下幾個法律特征：

(1)具有特殊的法律效力。強(qiáng)制執(zhí)行公證書不僅具有證據(jù)力，還與人民法院已生效的判決書、裁定書、調(diào)解書一樣具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。

(2)與人民法院審理民事案件的訴訟活動不同，強(qiáng)制執(zhí)行公證僅是一種非訴訟活動，即雙方當(dāng)事人對債權(quán)債務(wù)關(guān)系沒有爭議，且達(dá)成書面協(xié)議的，向公證機(jī)構(gòu)申請公證，公證機(jī)構(gòu)賦予證據(jù)力和強(qiáng)制執(zhí)行效力。當(dāng)債務(wù)人不履行公證文書確定的義務(wù)，債權(quán)人經(jīng)原公證機(jī)構(gòu)簽發(fā)執(zhí)行證書可直接向人民法院申請執(zhí)行，由人民法院直接申請強(qiáng)制執(zhí)行收回貸款?？梢?，申辦賦予強(qiáng)制執(zhí)行公證，省錢、省時、省力，是一種不進(jìn)行訴訟的經(jīng)濟(jì)有效的法律保障方式。

申請辦理賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力公證時，該債權(quán)文書必須具備以下條件:①債權(quán)文書具有給付一定數(shù)量的貨幣、物品、有價證券的內(nèi)容。②債券文書的內(nèi)容明確、真實(shí)、合法，債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義；③債權(quán)文書中的給付義務(wù)由債務(wù)人單方承擔(dān)，無對等給付的情形存在；④債權(quán)文書中，債務(wù)人有明確的不履行義務(wù)或不完全履行義務(wù)時，愿意依法接受強(qiáng)制執(zhí)行的意思表示。

申辦程序是：(1)申請辦理賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力公證，須由債權(quán)文書簽署雙方共同應(yīng)向債務(wù)人所在地或債務(wù)履行地公證處提出申請，協(xié)議中涉及不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的向不動產(chǎn)所在地公證處提出申請，并提交有關(guān)證明材料。 公證機(jī)關(guān)對符合賦予強(qiáng)制執(zhí)行的條件和范圍的，應(yīng)當(dāng)依法賦予該債權(quán)文書（還款協(xié)議、借據(jù)、欠單等）具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。如果只有債權(quán)人持合同、協(xié)議、借據(jù)、欠單等債權(quán)文書申請辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證，要求公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的，公證機(jī)關(guān)必須征求債務(wù)人的意見；如債務(wù)人同意公證并愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的，公證機(jī)關(guān)可以依法賦予該債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力。(2)當(dāng)債務(wù)人不履行或不完全履行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書時，債權(quán)人還要向原公證機(jī)關(guān)申請執(zhí)行證書，才可直接向人民法院申請執(zhí)行。公證機(jī)關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)注明被執(zhí)行人、執(zhí)行標(biāo)的和申請執(zhí)行的期限。債務(wù)人已經(jīng)履行的部分，在執(zhí)行證書中予以扣除。因債務(wù)人不履行或不完全履行而發(fā)生的違約金、利息、滯納金等，可以列入執(zhí)行標(biāo)的。(3)債權(quán)人憑借原公證書及執(zhí)行證書可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。

2.申請支付令

支付令，是指由債權(quán)人申請，經(jīng)人民法院審查后簽發(fā)的，催促債務(wù)人限期履行債務(wù)的法律文書。生效的支付令具有與生效的判決、裁定同等的法律約束力，即不通過訴訟審理程序而直接進(jìn)入執(zhí)行程序。

我國《民事訴訟法》第189條第1款規(guī)定：“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令:第一，債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的;第二，支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的?！鄙暾堉Ц读顟?yīng)具備的條件：

(1)請示給付的必須是金錢或者匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的銀行存款單等有價證券。

(2)請求給付的金錢或有價證券，必須是已經(jīng)到期的或者過期的，且數(shù)額確定。

(3)債務(wù)人負(fù)有給付義務(wù)，且債權(quán)人與債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛。

(4)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。即能夠直接送達(dá)，但當(dāng)向債務(wù)人本人送達(dá)支付令時，如果本人當(dāng)場拒絕簽收，可以適用留置送達(dá)。若債務(wù)人不在我國境內(nèi)，或者雖在我國境內(nèi)但下落不明的，不能申請支付令。

(5)必須向債務(wù)人所在地的縣、市、區(qū)人民法院提出申請。

(6)必須提出書面申請書，并寫明以下內(nèi)容：雙方的基本情況；請求給付的數(shù)量及所依據(jù)的事實(shí)、證據(jù)，其別是應(yīng)提出能證明所請求債權(quán)存在的債權(quán)文書；申請的目的，即要表明請求法院依督促程序發(fā)出支付令的意愿。

(7)所請求的債權(quán)未超過法律保護(hù)的2年訴訟時效期間。訴訟時效從債權(quán)到期日起算。

與采用訴訟手段討債相比，運(yùn)用督促程序申請支付令有以下優(yōu)點(diǎn):①及時保障債權(quán)人權(quán)益。從受理支付令申請到簽發(fā)支付令的時間很短，債務(wù)人收到支付令后的15日內(nèi)不提出異議，支付令即發(fā)生法律效力和強(qiáng)制執(zhí)行力，有利于及時地保障債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)。②程序上具有簡易性、非訴訟性。人民法院收到債權(quán)人的書面申請后，無須傳喚債務(wù)人，無須開庭審理，也不需要雙方當(dāng)事人進(jìn)行辯論，經(jīng)審查符合法定條件的即可簽發(fā)支付令。這對當(dāng)事人來說，無疑既省時又省力。③經(jīng)濟(jì)性。程序所交納的訴訟費(fèi)用是根據(jù)當(dāng)事人的請求標(biāo)的按一定比例預(yù)交和收取，有的高達(dá)幾萬元，而申請支付令，不管申請標(biāo)的數(shù)額多少，每件交納申請費(fèi)為100元。既減輕了當(dāng)事人的訴累，降低了訴訟成本，又節(jié)省了法院的人力、物力，提高了辦案效率，是一種解決金錢、有價證券債務(wù)的迅速、簡易的督促還債程序。

具體做法是，債權(quán)人向法院提出申請，請求債務(wù)人給付金錢或有價證券等債務(wù)，法院受理債權(quán)人的申請后，僅就債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù)進(jìn)行審查，不傳喚債務(wù)人和開庭審理。只要債權(quán)人提出申請的程序合法，證據(jù)充分，債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法，人民法院不對債權(quán)債務(wù)的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，就可以在受理之日起15日內(nèi)直接發(fā)出支付令，要求債務(wù)人清償債務(wù)。債務(wù)人收到支付令后，如果在法定期間15日內(nèi)既不主動履行債務(wù)又不提出異議，支付令即發(fā)生法律效力，與發(fā)生法律效力的判決具有同等的效力，債權(quán)人可以此為根據(jù)向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。