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篇1

一、我國保險監(jiān)管的根本原因

在我國保險業(yè)短短的發(fā)展歷史上，有較長的一段時期實施的是保險模式和政策。應(yīng)當(dāng)指出，這種與當(dāng)時計劃經(jīng)濟體制相適應(yīng)的壟斷經(jīng)營模式在我國社會生產(chǎn)和生活中，曾發(fā)揮過重要作用，因此其存在具有一定的合理性。然而，在這種經(jīng)營模式下，保險不屬于商品的經(jīng)濟范疇，保險經(jīng)營行為本質(zhì)上是政府行為，保險監(jiān)管也失去了意義和必要性。

隨著我國經(jīng)濟體制改革和對外開放，建立社會主義市場經(jīng)濟體制，保險壟斷經(jīng)營模式已不適應(yīng)外部環(huán)境的變化，其弊端也愈加明顯，打破這種市場壟斷經(jīng)營模式已具有客觀必然性。1985年，我國頒布了《保險企業(yè)管理暫行條例》，這一條例從法律上確立了我國保險市場應(yīng)采取多元化模式，否定了壟斷經(jīng)營模式，從而掀開了我國保險業(yè)的新篇章。從理論上說，制定這一法規(guī)的基本目的在于確立我國保險市場競爭體制，推進保險經(jīng)濟發(fā)展；制定這一法規(guī)的理論依據(jù)在于市場經(jīng)濟和市場機制具有提高經(jīng)濟活力、有效調(diào)節(jié)社會資源的功能。

那么，在市場經(jīng)濟條件下，當(dāng)保險一按照市場機制要求運行和發(fā)展時，保險是否應(yīng)被監(jiān)管？保險監(jiān)管的必要性是什么？目前多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，保險監(jiān)管的必要性是在于保險經(jīng)營的特殊性。其具體表現(xiàn)為：保險經(jīng)營對象的特殊性、保險銷售過程的特殊性、保險經(jīng)營對象的負債性、保險基金的返還性、保險業(yè)務(wù)的分散性、保險影響的廣泛性等。事實上，上述經(jīng)營特殊性在國民經(jīng)濟各行各業(yè)中并非都是唯一的。也就是說，保險經(jīng)營的特殊性并不足以說明保險監(jiān)管的必要性。保險監(jiān)管的根本原因在于“市場失靈”。

根據(jù)市場經(jīng)濟理論，在完全競爭的條件下，由于市場“看不見的手”的作用，市場上每一公司的要價（邊際收入）會等于邊際費用，在這一點上社會利益達到最大化，社會資源達到最佳配置。但是，市場并非萬能，也有弱點和平共處足。當(dāng)市場信息能夠在完全競爭方式下運罷，也會出現(xiàn)“市場失靈”的問題。其主要表現(xiàn)有：（1）市場功能有缺陷。例如有些當(dāng)事人就付也代價便可行到處自外部經(jīng)濟的女處。（2）市場競爭失靈。例如，市場上價值規(guī)律的作用往導(dǎo)致壟斷，而壟斷的存在會產(chǎn)生進入市場的障礙，從而破壞市場機制，排斥競爭，導(dǎo)致效率的損失。（3）市場調(diào)節(jié)本身具有一定的盲目性。因為市場調(diào)節(jié)是一種事后的調(diào)節(jié)，從價格形成、信號反饋到產(chǎn)品生產(chǎn)，有一定的時間差。加之，企業(yè)和個人掌握的經(jīng)濟信息不足，微觀決策帶有一定的被動性和盲目性。（4）市場信息的不對稱性。當(dāng)買者和賣者間出現(xiàn)這種情況時，產(chǎn)品價格總是等于所有銷售產(chǎn)品的平均價值。這樣在同一價格條件下，銷售更有價值產(chǎn)品的銷售者將會退出市場以逃避損失，而那些低價值產(chǎn)品的銷售者則會利用這種機會占據(jù)市場，結(jié)果出現(xiàn)“劣貨驅(qū)逐良貨”的市場逆選擇，導(dǎo)致市場失靈。此外，競爭者會以另一方的信息減少為代價取勝，發(fā)生扼止對方信息來源的道德風(fēng)險。

從我國保險實踐看，同樣存在著上述“市場失靈”的情況。如：有的保險公司依靠行政手段、采取強制的展業(yè)方式；有的保險公司違規(guī)經(jīng)營，無序競爭，并形成壟斷勢力；由于保險經(jīng)營特殊性，保險公司對市場調(diào)節(jié)信號缺乏敏感性，人個壽險市場發(fā)展已具有一定的盲目性；與保險人相比，被保險人的信息相對不足，被保險人的經(jīng)濟福利不能最大化，有時還會由于虛假的信息提供和不公正交易使被保險人的利益受到損失。此外，投保人或被保險人利用信息對稱進行逆選擇。因此，為了彌補保險市場運行本身的弱點和缺陷，為了減和或消除這些“市場失靈”的情況及其影響，保險監(jiān)管無疑具有必要性和合理性。

二、我國保險監(jiān)管的基本職能和性質(zhì)

“保險監(jiān)管應(yīng)當(dāng)干什么？”，也就是說，保險監(jiān)管的基本職能是什么？首先，應(yīng)明確保險監(jiān)管中監(jiān)管的含義與管理和監(jiān)督、管理經(jīng)濟計劃中的含義不同。保險監(jiān)管的基本職能有兩個，一是規(guī)范保險市場行為；二是調(diào)控保險業(yè)發(fā)展。保險監(jiān)管的性質(zhì)是國家干預(yù)保險經(jīng)濟的行為。

在市場經(jīng)濟條件下，國家具有干預(yù)經(jīng)濟的基本職能。與市場經(jīng)濟的發(fā)展要求相適應(yīng)，國家既是宏觀經(jīng)濟的管理得，又是社會經(jīng)濟生活的調(diào)節(jié)者。具體而方，政府執(zhí)行的主要經(jīng)濟職能是：（1）確立法律體制；（2）決定宏觀經(jīng)濟穩(wěn)定政策（3）影響資源配置以提高經(jīng)濟效率；（4）建立影響收入分配的方案。就某一行業(yè)而方，國家的干預(yù)職能同樣表現(xiàn)為規(guī)范和調(diào)控。就調(diào)控而言，國家對行業(yè)的調(diào)控主要表現(xiàn)為制定產(chǎn)業(yè)政策。所謂產(chǎn)業(yè)政策是指國家規(guī)劃、干預(yù)和誘導(dǎo)產(chǎn)業(yè)形成和發(fā)展的一種政策，其目的在于引導(dǎo)社會資源在產(chǎn)業(yè)部門之間以及產(chǎn)業(yè)內(nèi)部的優(yōu)化配置，建立高效益的均衡的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，根據(jù)政府的介入程度，政府實施產(chǎn)業(yè)政策的方法：（1）直接干預(yù)。具體手段有直接投資、強制性的行政管制等。（2）經(jīng)濟手段。采用有差異的財政政策、金融政策、價格政策、工資政策等，來改變其產(chǎn)業(yè)所處的環(huán)境條件，影響生產(chǎn)要素的流動，扶持或限制某些產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。（3）立法措施。通過立法，干預(yù)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)組織的形成。（4）指引和協(xié)調(diào)。主要是按照市場原則和市場信號提供信息服務(wù)。

保險業(yè)作為國民經(jīng)濟中一個重要的產(chǎn)業(yè)部門，國家對保險業(yè)的監(jiān)管，同樣在規(guī)范保險市場行為，消除“市場失靈”情況的同時，應(yīng)制定保險產(chǎn)業(yè)政策，調(diào)控保險業(yè)的發(fā)展并同樣應(yīng)采用上述實施產(chǎn)業(yè)政策的方法。需要指出，在我國由于保險市場經(jīng)程度較低，市場機制的發(fā)育程度也較低，更需要政府行使部分配置保險資源的職能，以彌補市場機制的不足。因此，在我國保險監(jiān)客實踐中，應(yīng)當(dāng)注意把保險監(jiān)管的這兩部分職能有機地結(jié)合起來，以保證監(jiān)管達到預(yù)期效果。當(dāng)然，在保險監(jiān)管中，也應(yīng)防止出現(xiàn)以下兩種傾向：一是干預(yù)的范圍超越了彌補市場發(fā)育不足的職能，妨礙了市場功能的正常發(fā)揮。二是過份強調(diào)政府的調(diào)職能，忽視了完善市場機制的任務(wù)。也就是說，應(yīng)防止國家監(jiān)管變成經(jīng)濟計劃管理的情況發(fā)生。

還需指出，在履行調(diào)控保險業(yè)發(fā)展這一保險監(jiān)管職能時其中重要一點是如何使用權(quán)保險業(yè)發(fā)展能滿足企業(yè)、家庭和個人處理風(fēng)險的要求，對于這一監(jiān)管任務(wù)，可以視了保險監(jiān)管的社會責(zé)任。目前，我國保險理論和實踐往往將保險監(jiān)管的傷

和目的簡單地限定在保護被保險人的利益方面。雖然，這一監(jiān)管任務(wù)并沒有錯，但是這種看法和做法往往限制了保險監(jiān)管者的視野，忽視了社會上非被保險人的利益。如果保險業(yè)所承擔(dān)的風(fēng)險，因顧及公司自身利益始終限于傳統(tǒng)的風(fēng)險種類而沒有發(fā)展時，那么保險監(jiān)管者與保險經(jīng)營者事實上處于同一地位。

三、我國保險監(jiān)管的目標(biāo)

保險監(jiān)管運行的基本問題：一是有明確的管理主體，即誰來管；二是有明確的目標(biāo)，即管理什么，及通過監(jiān)定活動應(yīng)達到什么預(yù)期的結(jié)果；三是有明確的監(jiān)管手段，即如何管。因此，監(jiān)管目標(biāo)是監(jiān)管活動中的重要問題，也是監(jiān)管活動的基礎(chǔ)。

監(jiān)管目的可分總目標(biāo)和一定時期的目標(biāo)。一般來說，總目標(biāo)往往是一種理論概念和一種總體性認(rèn)識，缺乏實際操作意義。因為，總目標(biāo)沒有解決在一定時期內(nèi)監(jiān)管者具體的監(jiān)管內(nèi)容和任務(wù)的問題。例如，企業(yè)管理的總目標(biāo)是生產(chǎn)、銷售商品或提供勞務(wù)，交并取得最大利潤。然而，為了實現(xiàn)這一目標(biāo)，還應(yīng)確定一定時期更專一的目標(biāo)，以及所必各部門的若輔助目標(biāo)，否則，企業(yè)的總目標(biāo)就難以實現(xiàn)，也無任何意義。在保險監(jiān)管理論和實踐中，通常還提出保險監(jiān)管的目標(biāo)。從內(nèi)涵上看，監(jiān)管目標(biāo)也就是通過監(jiān)管所要達到的預(yù)期效果。但是，監(jiān)管目的與監(jiān)管目標(biāo)還是有差異的。一般來說，監(jiān)管目的更具有內(nèi)在規(guī)定性。類似于監(jiān)管總目標(biāo)，而監(jiān)管目標(biāo)則具有階段性，可操作性。因此，在保險監(jiān)管理論和實踐中，保險監(jiān)管目的應(yīng)當(dāng)是明確的，相對缺乏理論研究意義和價值，而保險監(jiān)管目標(biāo)則因各國保險業(yè)發(fā)展水平和環(huán)境不同具有一定差異性，存在理論研究的意義和價值。

就我國保險市場監(jiān)管而言，保險監(jiān)管的總目標(biāo)是比較明確的。一般而言，保險監(jiān)管總目標(biāo)的確立與保險監(jiān)管的基本職能有內(nèi)在聯(lián)系，其主要內(nèi)容是保證保險事業(yè)的健康、有序發(fā)展，發(fā)揮保險的經(jīng)濟保障作用。對此，我國《保險法》在第1條也作了相應(yīng)規(guī)定保險法律監(jiān)管是“為了規(guī)范保險活動，維護保險活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進保險事業(yè)的健康發(fā)展。”保險監(jiān)管應(yīng)維護保險活動當(dāng)事人的合法僅益，但我們并不能認(rèn)為，保險公司的破產(chǎn)是政府監(jiān)管政策的失敗，政府監(jiān)管的責(zé)任。政府監(jiān)管的總目標(biāo)是保障保險事業(yè)的安全運行，而不是保證保險事業(yè)中的保險公司不破產(chǎn)。

就保險監(jiān)管目標(biāo)而言，問題主要在于在不同的歷史時期或階段，如何確立一定時期的具有操作性的保險監(jiān)管目標(biāo)，這也是保險監(jiān)管基本職能的具體要求。此外，保險監(jiān)管總目標(biāo)身軀也存在過于原則性和缺乏可操作性的特點。例如“保護保險當(dāng)事人利益”，這在實踐中具有一定的矛盾，保險公司的發(fā)展意味著保險費收入不斷增加，保險利潤不斷增加，而保護被保險人的利益，則表示為保證被保險人的利益不能喪失，同時應(yīng)使用權(quán)被保險人交納盡可能和的保費，得到盡可能大的保障。因此，根據(jù)保險業(yè)務(wù)階段的自身特點和環(huán)境的不同，如何在保險人世間被保險人發(fā)中作出最適當(dāng)?shù)木駬窈腿∩?，也是保險監(jiān)管者在某一時期所面臨的重要問題。從各國保險實踐看，在保險業(yè)發(fā)展初期，監(jiān)管者傾向于重視保險業(yè)的成長，培育保險市場，而在保險業(yè)相應(yīng)成熟時期，則更多地維護被保險人的利益。

根據(jù)我國社會主義市場經(jīng)濟要求，我國保險監(jiān)管在未來一段時間（三到五年內(nèi)）的主要目標(biāo)是：加快培育保險市場，增加市場經(jīng)營主體，建立一個市場主體形式多樣、地區(qū)分布鞋合理、市場要素完善的以民族保險業(yè)為主導(dǎo)的具有開放性的保險市場體系。其理由是：

目前我國保險業(yè)總體水平還偏低，與國外保險業(yè)相比較，無論是絕對水平，還是相對水平都有較大差距，還不能適應(yīng)我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展要求，保險業(yè)的作用無論在國內(nèi)經(jīng)濟理論界和實踐上都沒有得到應(yīng)有的重視。

我國保險業(yè)供需失衡，從總本上看，這種失衡表現(xiàn)為保險供給小于需求。隨著我國社會經(jīng)濟和生活發(fā)展，人們的保險意識已明顯提高。但是由于市場經(jīng)營主體不足，缺乏有效競爭機制，缺乏市場創(chuàng)新，保險需求并沒有從根本上得到滿足。保險市場的壟斷性依然非常明顯。此外，各地區(qū)保險產(chǎn)業(yè)分布鞋極不合理，缺乏科學(xué)性，具有明顯的保守性、滯后性。

當(dāng)前我國保險業(yè)已步入最佳發(fā)展時期。一方面我國經(jīng)濟體制改革和經(jīng)濟發(fā)展已取得明顯成效，為保險業(yè)發(fā)展創(chuàng)造了一個良好的的發(fā)展空間；另一方面，我國保險需求不斷擴大，傳統(tǒng)的“市場蛋糕理論”已被實踐證明是不準(zhǔn)確的。此外，經(jīng)過前一段時期對保險市場的治理整頓，強化風(fēng)險管理，保險公司的經(jīng)營行為已明顯趨于規(guī)范化。經(jīng)過銀行存款利率下調(diào)對保險業(yè)的沖擊，保險公司經(jīng)營者也更加成熟。

我國保險監(jiān)管體系比以前更加完善。無論在保險監(jiān)管方法、監(jiān)管手段，還是監(jiān)管的法律依據(jù)都比以前有明顯的加強和完善。加之目前中國保險監(jiān)和委員會的成立，不能再以監(jiān)管力量不足為理由而推遲保險市場主體培育的步伐。

從目前全國保險市場總體數(shù)量看，民族保險公司的數(shù)量已不占優(yōu)勢，盡管目前民族保險公司所占市場份額依然較大，外資保險公司相對集中。但是，從未來發(fā)展看，這咱中資歷和外資公司數(shù)量上的關(guān)系，顯然不利地我國保險業(yè)發(fā)展。

篇2

我國自1979年開始經(jīng)濟體制改革，并著手探索有計劃的商品經(jīng)濟在中國的運用。1986年12月，我國頒布了《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》。后在1991年修改《民事訴訟法》時，我國又補充增加了第十九章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”。但由于諸多原因，我國的破產(chǎn)立法在形式上呈現(xiàn)出多樣化、在內(nèi)容上呈現(xiàn)出立法條文簡單化，以致我國破產(chǎn)立法中的程序制度和實體制度設(shè)計及其在實踐中的運用存在眾多問題，已經(jīng)遠不能夠適應(yīng)我國建立社會主義市場經(jīng)濟體制的客觀需求。在這樣的歷史背景下，我國重新制定破產(chǎn)法勢在必行。但新破產(chǎn)法的起草工作自1994年開始至今，尚未頒布施行，筆者自然會感觸良多。以下僅就我國重新制定破產(chǎn)法時遇到的幾個問題談點個人看法，以期能夠引起有關(guān)方面的重視。

一、關(guān)于破產(chǎn)法的功能

我國理論界和實務(wù)界長期認(rèn)為，破產(chǎn)法的功能在于促進我國的經(jīng)濟體制改革，促進企業(yè)優(yōu)勝劣汰競爭機制的建立和發(fā)展。這樣的認(rèn)識集中反映在我國《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第1條中?，F(xiàn)時在重新起草破產(chǎn)法過程中，仍有不少意見主張破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)以促進社會主義市場經(jīng)濟體制的建立、加速產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和優(yōu)化產(chǎn)業(yè)配置為目的。

這種認(rèn)識實際上模糊了破產(chǎn)法的功能，對我國重新起草破產(chǎn)法有害無利。任何法律都必須有利于社會生產(chǎn)和生活關(guān)系的健全與發(fā)展，否則，就不可能有生命力。在我國現(xiàn)階段，制定破產(chǎn)法在客觀上應(yīng)當(dāng)有利于或者促進市場經(jīng)濟體制的建立和健全，這是不言自明的事情。但是，我們不能把破產(chǎn)法客觀上所能起的作用，歸結(jié)為破產(chǎn)法的功能。否則，我們將模糊對破產(chǎn)法的認(rèn)識，不適當(dāng)?shù)財U充破產(chǎn)法的功能，從而對破產(chǎn)法所能起的作用寄予過高的期望值，以致于因破產(chǎn)法的實施困難而對破產(chǎn)法產(chǎn)生懷疑。例如，我國《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》頒布這么多年了，大家有目共睹破產(chǎn)法對國有企業(yè)的改革并沒有產(chǎn)生多少促進。這說明破產(chǎn)法的功能并不在于促進經(jīng)濟體制改革。

在重新起草破產(chǎn)法時必須認(rèn)識到，破產(chǎn)法的功能，如同民事訴訟法，在于通過國家的公權(quán)力來清理不能清償?shù)膫鶛?quán)債務(wù)關(guān)系。破產(chǎn)法只是市場經(jīng)濟法律體系中的組成部分，相對于民商事基本法只具有補充意義，因此不能負擔(dān)促進改革的過巨重任。事實上，我們在制定破產(chǎn)法時卻使得破產(chǎn)法負擔(dān)了本不應(yīng)負擔(dān)的功能。諸如以下兩個問題的解決，實際與破產(chǎn)法的功能無關(guān)，但卻深深地影響著破產(chǎn)法的制定。

因破產(chǎn)法不具有改善國有企業(yè)的經(jīng)營的功能，而國有企業(yè)所具有的時代特點似乎使得部分國有企業(yè)不能適用破產(chǎn)法。國有企業(yè)破產(chǎn)難，這其中除了企業(yè)破產(chǎn)后的人員安置沒有好辦法以外，其他的原因還有：國有企業(yè)和政府的關(guān)系一直沒有徹底理順、國有企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)屬及范圍不清晰、國有企業(yè)的債權(quán)債務(wù)發(fā)生的原因復(fù)雜等?？傊?，凡是沒有按照公司法改組的國有企業(yè)，它們并不能真正成為參與市場競爭的獨立實體，它們在法律上已取得的法人地位就難以完全落實，如果我們希望處于這樣境地的國有企業(yè)也和其他真正具備法人地位的企業(yè)同樣適用破產(chǎn)法，顯然是不現(xiàn)實的。國有企業(yè)的破產(chǎn)不可能普遍推開，這其中的原因相當(dāng)復(fù)雜，涉及到我國國有企業(yè)的的體制改革、勞動用工制度的改革、社會保障制度的建立、以及銀行商業(yè)化進程等多個方面，這恐怕是我國制定破產(chǎn)法時所不能徹底解決的問題。

眾所周知，破產(chǎn)企業(yè)的職工如何安置，已經(jīng)成為我國推行破產(chǎn)制度的最大難點。由于這一障礙的存在，很多人認(rèn)為制定新破產(chǎn)法時應(yīng)當(dāng)考慮破產(chǎn)企業(yè)職工的安置問題。破產(chǎn)企業(yè)職工的安置，涉及到失業(yè)者的重新就業(yè)和社會保障。失業(yè)者的重新就業(yè)，不僅取決于社會對勞動力的需求，而且依賴于勞動力市場的有效運作，這恰恰又是我國勞動就業(yè)制度的不足之處。我國尚未建立有效的社會保障制度，破產(chǎn)企業(yè)職工的社會保障則更為乏力。但這兩個層面的問題，恰恰是破產(chǎn)法所不能提供解決方案的問題。破產(chǎn)法為債權(quán)債務(wù)關(guān)系的清理法，所要解決的根本問題為人民法院審理破產(chǎn)案件的程序問題，至于勞動者的就業(yè)權(quán)利和物質(zhì)幫助的保障問題，并不屬于破產(chǎn)法的規(guī)范內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)由其他法律(如勞動法、社會保障法)加以規(guī)范，并通過其他途徑來保障勞動者的就業(yè)和物質(zhì)幫助利益。這個問題，在我國1986年12月制定《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》的過程中就已經(jīng)討論過了。現(xiàn)在的問題是，我們不能寄希望于破產(chǎn)法來解決勞動者的就業(yè)和社會保障問題，故不能在新破產(chǎn)法中規(guī)定勞動者的就業(yè)和社會保障利益；但并不是說破產(chǎn)程序就不關(guān)注勞動者利益的保護，勞動者的工資報酬請求權(quán)以及社會保障費用請求權(quán)，在破產(chǎn)程序中受到優(yōu)先的保護。

二、關(guān)于破產(chǎn)法的適用范圍

如何啟動破產(chǎn)程序，首先面臨的問題是什么樣的債務(wù)人可以適用破產(chǎn)程序。依照我國現(xiàn)行破產(chǎn)法的規(guī)定，只有企業(yè)法人可以適用破產(chǎn)程序。[1]破產(chǎn)立法例對債務(wù)人的適用范圍的規(guī)定，是適用破產(chǎn)程序的條件。什么樣的債務(wù)人可以適用破產(chǎn)程序，更具體地說應(yīng)是，什么樣的債務(wù)人可以適用破產(chǎn)程序中的清算程序、和解程序以及重整程序，恐怕應(yīng)當(dāng)有所考慮。不同類型的債務(wù)人，在破產(chǎn)程序的適用上是否應(yīng)當(dāng)有所不同？有無必要設(shè)計不同的破產(chǎn)程序以適應(yīng)不同的債務(wù)人？總體上說，并非所有的債務(wù)人均可以適用破產(chǎn)程序。在我國當(dāng)前的法律體系下，這個問題似乎較為簡單，只有企業(yè)法人能夠適用破產(chǎn)程序。非企業(yè)法人負債不能清償?shù)?，不能適用破產(chǎn)程序清理其與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；自然人更不能依照破產(chǎn)程序清理其債務(wù)。但是，惟有企業(yè)法人可適用破產(chǎn)程序，似乎并不足以解決我國實踐中大量存在的債務(wù)不能清償?shù)膯栴}，破產(chǎn)程序的適用范圍在實踐上有擴張的必要。[2]

在我國起草新破產(chǎn)法的過程中，破產(chǎn)程序是否應(yīng)當(dāng)適用于企業(yè)法人以外的債務(wù)人，曾經(jīng)引起了廣泛的討論，歸納起來主要有三種意見：第一種意見認(rèn)為，破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)適用于中國境內(nèi)的所有企業(yè)法人和自然人。第二種意見認(rèn)為，破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)適用于在中國境內(nèi)的所有企業(yè)法人，而不能適用于自然人。第三種意見認(rèn)為，破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)適用于中國境內(nèi)的所有的企業(yè)法人和依法核準(zhǔn)登記的非法人企業(yè)。[3]關(guān)于破產(chǎn)法的適用范圍的分歧，主要在于自然人是否可以適用破產(chǎn)程序？若自然人可以適用破產(chǎn)程序，則自然人在多大范圍內(nèi)可以適用破產(chǎn)程序？第一種意見將企業(yè)法人和自然人作為平等的民事主體，而主張適用統(tǒng)一的破產(chǎn)法，破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)適用于所有的不能清償債務(wù)的自然人。第二種意見否定自然人可以適用破產(chǎn)程序，實際上否定了自然人的破產(chǎn)能力。第三種意見沒有明確主張自然人的破產(chǎn)能力，但因主張非法人企業(yè)的破產(chǎn)，非法人企業(yè)的破產(chǎn)勢必涉及非法人企業(yè)的設(shè)立人或出資人的破產(chǎn)，實際上承認(rèn)部分從事商業(yè)經(jīng)營活動的自然人，可以適用破產(chǎn)程序。現(xiàn)在的實際情況是，新的破產(chǎn)法草案支持第三種意見。例如，《中華人民共和國破產(chǎn)法（草案）》（2002年4月）第3條規(guī)定：“本法適用于下列民事主體：（一）企業(yè)法人；（二）合伙企業(yè)及其合伙人；（三）個人獨資企業(yè)及其出資人；（四）其他依法設(shè)立的營利性組織和從事工商經(jīng)營活動的自然人。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢的，在本法規(guī)定的程序范圍內(nèi)視為存續(xù)。”

是否允許自然人破產(chǎn)，在理論上不應(yīng)當(dāng)有任何障礙?？紤]破產(chǎn)法對自然人的適用，必須充分認(rèn)識破產(chǎn)法的功能。前已言之，我們不能給破產(chǎn)法附加任何額外的功能，諸如促進我國的經(jīng)濟體制改革，促進企業(yè)優(yōu)勝劣汰競爭機制的建立和發(fā)展，促進我國社會保障制度的健全等多方面。[4]在考慮破產(chǎn)法適用于自然人這個問題時，人們已經(jīng)間接地模糊了破產(chǎn)法的功能，并希望破產(chǎn)法能夠徹底杜絕自然人的惡意逃債行為，如果破產(chǎn)法適用于自然人而不能杜絕因為自然人財產(chǎn)不透明所可能產(chǎn)生的惡意逃債，則不便適用于自然人。當(dāng)我們清楚地認(rèn)識到破產(chǎn)法的功能就在于清理債權(quán)債務(wù)關(guān)系時，自然人的財產(chǎn)狀態(tài)是否透明、自然人是否會有逃債行為，不應(yīng)當(dāng)成為阻止破產(chǎn)法適用于自然人的借口。破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)盡其所能來清理債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并建立相應(yīng)的機制保障破產(chǎn)程序的順利進行。破產(chǎn)法為清理債務(wù)清償不能的程序法，它的運作不因為債務(wù)人為法人還是自然人而有所不同，在破產(chǎn)程序中，自然人和法人的差別，惟在于其受破產(chǎn)程序支配后的財產(chǎn)范圍和債務(wù)清理方式可能有所不同，但不應(yīng)當(dāng)影響破產(chǎn)法擴大范圍適用于自然人，自然也沒有必要專門為自然人設(shè)計其特有的破產(chǎn)程序。破產(chǎn)法適用于法人，也應(yīng)當(dāng)適用于自然人，可以真正做到自然人與法人在債權(quán)債務(wù)清理程序上的平等。

擴大破產(chǎn)法的適用范圍而包括自然人與企業(yè)法人，我們必須設(shè)計靈活多樣的程序制度。我國的破產(chǎn)程序包括清算、和解以及企業(yè)重整程序。因為不同的程序其復(fù)雜程度以及耗時、耗費的程度不同，應(yīng)當(dāng)有區(qū)別地適用于負債狀態(tài)不同的債務(wù)人。總體上說，自然人的負債狀態(tài)較法人的負債狀態(tài)簡單，故破產(chǎn)清算與和解程度應(yīng)當(dāng)適用于自然人，若將企業(yè)重整程序適用于自然人，實益可能并不顯著。靈活多樣的程序制度，可以最大限度地滿足負債程度不同的債務(wù)人清理債權(quán)債務(wù)的要求，而不論債務(wù)人是法人還是自然人。我國破產(chǎn)法除了設(shè)計有可供債務(wù)人選擇的破產(chǎn)程序外，在破產(chǎn)程序的開始以及進行的諸環(huán)節(jié)，我們都要考慮破產(chǎn)程序進行的靈活度，審理破產(chǎn)案件的法官應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定享有足夠的自由裁量權(quán)，以便做到適用破產(chǎn)程序的及時、公正和有效率。在起草破產(chǎn)法時，對于破產(chǎn)案件的審判組織、破產(chǎn)程序的啟動、財產(chǎn)管理人、債權(quán)申報、債權(quán)人會議、司法文書的送達等諸多方面，都考慮到自然人與法人的區(qū)別而增加法官的裁量幅度，即使擴大破產(chǎn)法的適用范圍，也不會有不能克服的程序操作上的問題。目前我國在制定新破產(chǎn)法時，擴大其適用范圍于自然人，更不存在立法技術(shù)和實務(wù)操作上的極度障礙。[5]因此，新破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)適用于自然人。

若將破產(chǎn)法適用于自然人，則在程序制度上設(shè)計上必然會遇到以下兩個無法回避的問題：

第一，破產(chǎn)免責(zé)問題。破產(chǎn)免責(zé)，指在破產(chǎn)清算程序終結(jié)后，依照破產(chǎn)法的規(guī)定免除破產(chǎn)的自然人未依破產(chǎn)程序清償?shù)膫鶆?wù)的繼續(xù)清償責(zé)任。自然人破產(chǎn)后，是否免除其未清償債務(wù)的清償責(zé)任，立法例上有兩種主張：免責(zé)主義和不免責(zé)主義。以法德傳統(tǒng)破產(chǎn)法為代表的立法例[6]，多傾向于不免責(zé)主義；與此不同的英美法系國家，普遍實行破產(chǎn)免責(zé)主義。日本、韓國、我國臺灣地區(qū)的破產(chǎn)立法對于自然人也實行破產(chǎn)免責(zé)主義。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法適用于企業(yè)法人，不存在破產(chǎn)免責(zé)制度。重新制定破產(chǎn)法而適用于自然人時，不可避免地會面臨是否給予自然人破產(chǎn)免責(zé)的問題。如何對待破產(chǎn)的自然人的免責(zé)問題，尚未在我國引起廣泛的討論，還有待于進一步的研究。但從文明國家的發(fā)展這個角度來考慮問題，我國未來對自然人的破產(chǎn)采取免責(zé)的立場，應(yīng)當(dāng)是一個選擇。我國重新起草的破產(chǎn)法草案，對于破產(chǎn)免責(zé)已有相應(yīng)的規(guī)定，所采取的基本立場應(yīng)當(dāng)是推行有條件的許可免責(zé)主義，即破產(chǎn)的自然人清償債務(wù)達到法定的比例，可以申請法院許可免除其未清償部分的債務(wù)的清償責(zé)任。[7]但破產(chǎn)免責(zé)不適用于破產(chǎn)的債務(wù)人的保證人或連帶債務(wù)人。

第二，復(fù)權(quán)問題。復(fù)權(quán)制度，是指破產(chǎn)的自然人依據(jù)法律的規(guī)定或者請求法院依照法定的程序，解除其因破產(chǎn)宣告所受破產(chǎn)程序以外的公私法上的權(quán)利限制的一項制度。自然人受破產(chǎn)宣告的，其身份地位受破產(chǎn)程序的約束而受到相應(yīng)的限制，這些限制隨著破產(chǎn)程序的終結(jié)而失去效力。但破產(chǎn)的自然人所受破產(chǎn)程序外的限制，并不會因破產(chǎn)程序的終結(jié)而解除。在破產(chǎn)程序之外，出于種種原因、特別是公益的考慮，其他法律會對破產(chǎn)的自然人附加身份地位的專門限制，以約束破產(chǎn)的自然人為或者不為相應(yīng)的活動。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法不適用于自然人，故不存在自然人破產(chǎn)而其地位受法律限制的情形，但對于破產(chǎn)的法人負有責(zé)任的自然人，其身份地位則依法受到限制。如公司法第57條規(guī)定：擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。若我國新破產(chǎn)法適用于自然人，則其他法律自然應(yīng)當(dāng)對破產(chǎn)的自然人的活動范圍或方式加以限制，就有必要建立復(fù)權(quán)制度。英美法系各國實行破產(chǎn)免責(zé)主義，復(fù)權(quán)制度與破產(chǎn)免責(zé)制度相關(guān)聯(lián)，有破產(chǎn)免責(zé)的發(fā)生，就有當(dāng)然的復(fù)權(quán)。我國立法可以予以借鑒。

三、關(guān)于破產(chǎn)原因

破產(chǎn)原因是法院對債務(wù)人適用破產(chǎn)程序的原因。因我國新破產(chǎn)法規(guī)定有清算、和解與重整程序，故破產(chǎn)原因應(yīng)當(dāng)與這些程序相關(guān)聯(lián)，而不能單純歸結(jié)為破產(chǎn)清算的原因。

關(guān)于破產(chǎn)原因，我國《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》針對清算與和解程序，以三元結(jié)構(gòu)、民事訴訟法以二元結(jié)構(gòu)加以規(guī)定。[8]這樣的規(guī)定給人民法院審理破產(chǎn)案件、認(rèn)定破產(chǎn)原因造成了一定的障礙。在起草新破產(chǎn)法時，有關(guān)破產(chǎn)原因的規(guī)定出現(xiàn)了不同的聲音，即：第一種意見認(rèn)為，目前國有企業(yè)虧損面比較大，不能清償債務(wù)的情形復(fù)雜，有必要對國有企業(yè)“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”附加一些限制性的條件，如虧損的程度、負債率、不能清償債務(wù)的時間等量化標(biāo)準(zhǔn)。第二種意見認(rèn)為，破產(chǎn)原因為法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的唯一依據(jù)，在認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)上對所有類型的債務(wù)人均應(yīng)當(dāng)同一；在立法上，破產(chǎn)原因為法院審理破產(chǎn)案件需要認(rèn)定的事實問題，各種不同類型、行業(yè)、規(guī)模的企業(yè)，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的具體情況各不相同，也不能對破產(chǎn)原因予以量化。第三種意見認(rèn)為，法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、并且已經(jīng)“資不抵債”的，才能構(gòu)成破產(chǎn)原因。[9]但破產(chǎn)原因應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)一元化，即“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，已經(jīng)成為破產(chǎn)立法起草人員和學(xué)界的主流觀點?！安荒芮鍍?shù)狡趥鶆?wù)”是指債務(wù)的履行期限已屆滿，且債務(wù)人明顯缺乏清償債務(wù)的能力。

除債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)以外，尚有以下的債務(wù)人的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為構(gòu)成破產(chǎn)原因：

第一，停止支付。債務(wù)人停止支付債務(wù)的，推定為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，可以適用清算程序、和解程序或者重整程序。在此情形，債務(wù)人得以其具有清償能力的事實，“破產(chǎn)原因”的推定，從而避免適用破產(chǎn)程序。最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第31條第2款規(guī)定，債務(wù)人停止清償?shù)狡趥鶆?wù)并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。

第二，債務(wù)超過。債務(wù)超過為法人的破產(chǎn)原因，在我國實務(wù)界常被稱為“資不抵債”。企業(yè)法人的負債額超過其資產(chǎn)額的，為防止其債務(wù)繼續(xù)膨脹而損害債權(quán)人的利益、增加社會生活的不穩(wěn)定因素，有適用破產(chǎn)程序?qū)鶆?wù)超過的企業(yè)法人加以規(guī)制的必要?！兜聡Ц恫荒芊ā返?9條明確規(guī)定“債務(wù)超過”為法人開始破產(chǎn)程序的原因。我國尚無以債務(wù)超過作為法人的破產(chǎn)原因的立法和實務(wù)，而且鑒于現(xiàn)實生活中國有企業(yè)“資不抵債”的現(xiàn)象突出，估計將債務(wù)超過列為破產(chǎn)原因，立法技術(shù)上有一定的困難。我國新破產(chǎn)法草案對此尚未做出規(guī)定。合理的選擇應(yīng)當(dāng)是，企業(yè)法人的負債額超過其資產(chǎn)額的，不論其是否能夠支付到期債務(wù)，均構(gòu)成企業(yè)法人開始破產(chǎn)程序的特殊原因。

第三，有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)之虞。債務(wù)人存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的危險，即債務(wù)人的財務(wù)狀況足以使人預(yù)見到其不能清償行將到期的債務(wù)的，構(gòu)成“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)之虞”，應(yīng)當(dāng)給予債務(wù)人適用破產(chǎn)程序的機會。此等破產(chǎn)原因?qū)τ诎l(fā)生財務(wù)困難的企業(yè)法人具有意義。尚未發(fā)生不能清償?shù)狡跔顟B(tài)的企業(yè)法人，若已經(jīng)有財務(wù)困難，則沒有必要非等到該企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實發(fā)生時才適用重整程序；否則，該企業(yè)將喪失重整成功的機會。德國在修改其破產(chǎn)法時，專門增加規(guī)定“行將出現(xiàn)支付不能”為債務(wù)人申請開始支付不能程序的原因。[10]故針對企業(yè)法人的重整，我國有必要在新破產(chǎn)法中將“有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)之虞”規(guī)定為企業(yè)法人重整程序開始的原因，以更加方便債務(wù)人啟動和運用重整程序。

四、關(guān)于破產(chǎn)程序的模式結(jié)構(gòu)

破產(chǎn)法在性質(zhì)上為實體法和程序法的結(jié)合，但主要還是程序法。我國實行破產(chǎn)程序受理開始主義。依我國現(xiàn)行破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)程序分為破產(chǎn)宣告前的程序和破產(chǎn)宣告后的程序兩大部分，具體由破產(chǎn)案件的受理程序、破產(chǎn)案件的審理程序、破產(chǎn)宣告程序、破產(chǎn)清算程序組成；在破產(chǎn)程序進行中，還存在避免破產(chǎn)宣告或者破產(chǎn)分配的和解程序。[11]但我國現(xiàn)行破產(chǎn)法所規(guī)定的破產(chǎn)程序存在諸多缺陷，并以清算債務(wù)人的財產(chǎn)為主要目的，不符合破產(chǎn)立法改進運動的發(fā)展趨勢。破產(chǎn)觀念自近代產(chǎn)生防止或者避免破產(chǎn)清算的和解制度開始，日益具有了更為豐富的內(nèi)涵，只不過其變革或者現(xiàn)代化的程度在各國并不完全相同，但是，破產(chǎn)制度向破產(chǎn)清算制度、和解制度和重整制度協(xié)調(diào)作用的方向發(fā)展的趨勢，應(yīng)當(dāng)是不容懷疑的。如何設(shè)計破產(chǎn)程序成為我國破產(chǎn)立法不能回避的問題。

破產(chǎn)程序的開始以申請主義為原則。當(dāng)事人申請破產(chǎn)而非法院以職權(quán)適用破產(chǎn)程序，應(yīng)為我國破產(chǎn)立法的基本價值取向。在這個前提下，我國破產(chǎn)程序的模式結(jié)構(gòu)體現(xiàn)為重整程序、和解程序與破產(chǎn)清算程序的結(jié)合。債務(wù)人有破產(chǎn)原因的，債務(wù)人或者債權(quán)人可以向法院申請重整，或和解，或破產(chǎn)清算，以求法院能夠裁定開始破產(chǎn)程序。不論債務(wù)人申請的程序目的差異，法院受理破產(chǎn)案件的，破產(chǎn)程序?qū)τ趥鶆?wù)人的財產(chǎn)和債權(quán)的清理均具有約束力[12]，有關(guān)的利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)通過破產(chǎn)程序行使權(quán)利。重整程序、和解程序以及破產(chǎn)清算程序相互間，應(yīng)當(dāng)具有法律規(guī)定的可轉(zhuǎn)換性，破產(chǎn)清算程序開始后至破產(chǎn)分配前，當(dāng)事人可以申請適用和解程序或重整程序；和解程序開始后，當(dāng)事人可以申請適用破產(chǎn)清算程序或重整程序；重整程序開始后，當(dāng)事人可以申請適用破產(chǎn)清算程序或和解程序。關(guān)于破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)包括清算程序，理論和實務(wù)均沒有異議，引起爭論的問題是破產(chǎn)程序應(yīng)否包括和解程序或重整程序、以及如何設(shè)計和解程序或重整程序。以下僅就重整程序與和解程序作些說明。

1．重整程序

重整程序為一種新型的破產(chǎn)程序，是在對傳統(tǒng)破產(chǎn)清算制度進行變革的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的企業(yè)再建型的債權(quán)債務(wù)清理程序。起初，重整制度以公司重整制度(CorporateReorganization)為限。股份有限公司因發(fā)生財務(wù)困難，有停業(yè)的危險時，經(jīng)法院裁定予以整頓而使之復(fù)興的制度。公司重整制度是美國聯(lián)邦破產(chǎn)法最先創(chuàng)立的，現(xiàn)已普及到世界多數(shù)國家。

各國法律規(guī)定的重整制度在適用范圍、條件和強度上有所不同。但是，現(xiàn)代重整制度的適用已經(jīng)呈現(xiàn)出超越股份有限公司范圍的必然趨勢。美國在制定1898年破產(chǎn)法時，首次將破產(chǎn)清算制度和企業(yè)再生制度相結(jié)合，開始了美國公司重整制度的創(chuàng)建；其后1933年和1934年對破產(chǎn)法中的重整規(guī)定予以多次修正，于1938年通過坎特拉法（TheChandlerAct）完成了重整制度的革新，創(chuàng)立了美國的現(xiàn)代企業(yè)重整制度。重整制度自其產(chǎn)生時起，注意力就不在于如何避免公司被關(guān)閉清算，而在于公司現(xiàn)狀的維持和未來的發(fā)展，從而促使有破產(chǎn)危險的公司盡快復(fù)蘇以求壯大。經(jīng)過上個世紀(jì)七十年代改革后的美國破產(chǎn)法規(guī)定的重整制度，可以適用于個人、法人以及合伙。[13]

重整程序和和解程序具有類似的功能，但它擺脫了和解程序消極避免適用破產(chǎn)清算的不利方面，是一種預(yù)防破產(chǎn)清算的積極制度。和解程序不能代替企業(yè)重整程序，企業(yè)重整程序要比和解程序挽救企業(yè)更為積極，重整的手段和目標(biāo)是多方位的。重整程序?qū)⑸鐣娣旁诘谝晃?，個人利益和社會利益的沖突更加突出；[14]實際上，在重整程序中，當(dāng)事人自治的地位還是相對較弱的。再者，重整程序的特點還在于，債務(wù)人的重整計劃是促使企業(yè)積極復(fù)興的必要條件，經(jīng)利害關(guān)系人表決接受和法院裁定認(rèn)可后，具有終結(jié)破產(chǎn)程序的效力；重整計劃批準(zhǔn)后的債務(wù)人不再受破產(chǎn)程序的約束，但應(yīng)當(dāng)按照重整計劃經(jīng)營事業(yè)和清償債務(wù)。

我國《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》沒有規(guī)定重整制度，該法第四章規(guī)定有和解與整頓制度，但該法規(guī)定的整頓制度不同于嚴(yán)格意義上的重整制度。一方面，我國國有企業(yè)的虧損面比較大，瀕臨破產(chǎn)清算的企業(yè)比較多，存在的問題各不相同，讓所有符合破產(chǎn)清算條件的企業(yè)都運用破產(chǎn)清算程序，不僅不現(xiàn)實，而且對社會生產(chǎn)力會造成浪費，同時也會產(chǎn)生社會不穩(wěn)定因素，我國需要尋找強有力的方式幫助虧損或者瀕臨破產(chǎn)清算的企業(yè)走上復(fù)興之路；另一方面，企業(yè)再生通過和解制度，當(dāng)然可以解決一些問題，但和解不是企業(yè)再生的唯一途徑，重整制度是對和解制度價值的全面發(fā)展。所以，我國重新制定破產(chǎn)法時，應(yīng)當(dāng)規(guī)定企業(yè)重整程序。對此，理論上的呼聲十分高漲，新破產(chǎn)法草案也規(guī)定有重整制度。

我國破產(chǎn)法若采用重整程序，應(yīng)當(dāng)有以下四個方面的考慮：（1）重整程序適用范圍限定。重整以企業(yè)的再建為直接目的，社會公益需求為適用該制度所應(yīng)當(dāng)考慮的因素之一，程序的運行和效力相對復(fù)雜，有必要將其適用范圍限定于企業(yè)法人。（2）法院地位至上。重整程序是否應(yīng)當(dāng)開始，完全取決于法院的裁定許可；重整程序開始后直至重整計劃被批準(zhǔn)生效，債務(wù)人的所有活動均在法院的嚴(yán)格監(jiān)督和控制下進行，管理人中心主義應(yīng)當(dāng)服從于法院的司法裁量權(quán)。（3）當(dāng)事人自治的相對性。重整程序中的法院地位至上弱化了當(dāng)事人自治的地位。法院在企業(yè)的債權(quán)人和股東決定企業(yè)重整命運的意愿之外，對重整程序開始與否有最終的自由裁量權(quán)。（4）重整目標(biāo)和手段多樣化。企業(yè)重整的目標(biāo)，不僅要清理債務(wù)人的債務(wù)，以維護債權(quán)人的利益；而且要實現(xiàn)企業(yè)的未來發(fā)展，維護社會生產(chǎn)力和社會公益。為實現(xiàn)企業(yè)重整的多重目標(biāo)，在重整過程中可以采取法律允許的多種手段重組有債務(wù)危機的企業(yè)。（5）重整程序優(yōu)先適用。重整程序開始后，對企業(yè)已開始的和解程序或破產(chǎn)清算程序等任何民事執(zhí)行或者司法程序，應(yīng)當(dāng)停止；特別是，重整程序?qū)τ谠趥鶆?wù)人的財產(chǎn)上有別除權(quán)的權(quán)利人，亦有約束力。[15]

2．和解程序

和解程序是有破產(chǎn)原因的債務(wù)人與債權(quán)人協(xié)商達成清理債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議而終結(jié)破產(chǎn)程序的一種程序。和解作為一種程序，是與破產(chǎn)清算程序和重整程序并存的具有獨立意義的制度。[16]破產(chǎn)制度發(fā)展到近代，和解制度應(yīng)運而生。在我國的理論和實務(wù)上，長期以來認(rèn)為和解程序的目的在于避免債務(wù)人受破產(chǎn)宣告而使債務(wù)人擺脫困境，所以和解應(yīng)當(dāng)著眼于債務(wù)人的復(fù)蘇或者繼續(xù)存在。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法就是基于這樣的考慮規(guī)定了破產(chǎn)宣告前的和解與整頓制度。

因和解制度是為了克服和避免破產(chǎn)清算制度所不能克服的弊端而創(chuàng)設(shè)的一項程序制度，其目的可概括為三項：(1)避免對債務(wù)人適用破產(chǎn)程序；(2)避免法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)；(3)避免通過破產(chǎn)清算分配破產(chǎn)人的財產(chǎn)。于是，和解制度就被劃分為破產(chǎn)程序開始前的和解、破產(chǎn)程序開始后至破產(chǎn)宣告前的和解、以及破產(chǎn)宣告后的和解。

我國破產(chǎn)程序中的和解制度應(yīng)當(dāng)貫徹兩個基本出發(fā)點，其一為利用和解制度避免法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)；其二為利用和解制度避免通過破產(chǎn)清算分配破產(chǎn)人的財產(chǎn)。[17]破產(chǎn)程序中的和解，只不過是一種不同于破產(chǎn)分配的償債方式，和解的目的只在于通過債務(wù)人和債權(quán)人的諒解讓步而了結(jié)債權(quán)債務(wù)，并不以債務(wù)人的復(fù)蘇為目標(biāo)。所以，在破產(chǎn)程序進行中運用和解程序，可以避免法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，或者避免對債務(wù)人的財產(chǎn)實施破產(chǎn)分配?；谶@樣的考慮，重新起草破產(chǎn)法時，應(yīng)當(dāng)靈活設(shè)計破產(chǎn)程序中的和解程序，允許債務(wù)人在破產(chǎn)程序終結(jié)前的任何期間申請和解，以給予債務(wù)人選擇和解的充分機會。

和解程序為重整程序的基礎(chǔ)。在肯定和解程序的基礎(chǔ)上，立法應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定拯救瀕于破產(chǎn)或者已經(jīng)陷于破產(chǎn)境地的企業(yè)法人的重整程序。因為我國新破產(chǎn)法將規(guī)定重整程序，和解程序在適用上自然會顯得不那么重要，但若我們將和解程序適用于債務(wù)人不能清償債務(wù)不十分復(fù)雜的破產(chǎn)案件，自有其存在的價值。和解程序適用于債務(wù)人財產(chǎn)過少的破產(chǎn)案件，在處理的程序上較為簡化、節(jié)省費用和時間，有利于債務(wù)人和債權(quán)人的利益。債務(wù)人和債權(quán)人達成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可后，終結(jié)破產(chǎn)程序。

五、關(guān)于管理人中心主義

管理人中心主義，是指破產(chǎn)程序的事務(wù)性工作通過管理人來進行，管理人在破產(chǎn)程序開始后依法對債務(wù)人的財產(chǎn)進行接管、清理、保管、運營以及必要的處分，以更好地保護債權(quán)人的利益。破產(chǎn)程序開始后，債務(wù)人管領(lǐng)財產(chǎn)的能力受到限制，諸如不得清償個別債務(wù)，其目的在于保證破產(chǎn)程序的公正進行。既然債務(wù)人的管領(lǐng)財產(chǎn)的能力受到限制，就要有相應(yīng)的制度來保證債務(wù)人的財產(chǎn)不受意外的處分，故在破產(chǎn)程序中不能缺少管理人。我國現(xiàn)行法規(guī)定的管理人僅以“破產(chǎn)宣告后”的破產(chǎn)清算組為限。

在破產(chǎn)程序受理開始主義之下，我國現(xiàn)行立法對債權(quán)人利益的保護不夠周詳。人民法院受理破產(chǎn)申請后，破產(chǎn)程序即告開始；即使在債權(quán)人申請破產(chǎn)的情事下，經(jīng)債務(wù)人和解申請而開始整頓的，破產(chǎn)程序也只是中止，并未終結(jié)。在債務(wù)人被宣告破產(chǎn)前以及和解整頓過程中，債務(wù)人的財產(chǎn)由誰監(jiān)督或管理，已經(jīng)成為困繞人民法院處理破產(chǎn)案件的障礙。另外，人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后，在成立破產(chǎn)清算組織之前也存在著同樣的問題。雖然在緊急情況下，人民法院對債務(wù)人的財產(chǎn)可以采取財產(chǎn)保全措施，但是這終歸是一種不得已的辦法。在破產(chǎn)程序進行中，對債務(wù)人的財產(chǎn)予以財產(chǎn)保全，一方面加重了法院保全財產(chǎn)的負擔(dān)；另一方面，破產(chǎn)程序具有保全債務(wù)人財產(chǎn)的概括效力，民事訴訟程序中的保全措施對已開始的破產(chǎn)程序本身就是不必要的。在破產(chǎn)程序中，法院并無義務(wù)管理債務(wù)人的財產(chǎn)。我國在破產(chǎn)程序制度上應(yīng)當(dāng)建立適合國情的財產(chǎn)管理人制度。[18]

我國的司法實務(wù)對于管理人制度的完善有所推動。最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第18條規(guī)定：“人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，除可以隨即進行破產(chǎn)宣告成立清算組的外，在企業(yè)原管理組織不能正常履行管理職責(zé)的情況下，可以成立企業(yè)監(jiān)管組。企業(yè)監(jiān)管組成員從企業(yè)上級主管部門或者股東會議代表、企業(yè)原管理人員、主要債權(quán)人中產(chǎn)生，也可以聘請會計師、律師等中介機構(gòu)參加。企業(yè)監(jiān)管組主要負責(zé)處理以下事務(wù)：（一）清點、保管企業(yè)財產(chǎn)；（二）核查企業(yè)債權(quán)；（三）為企業(yè)利益而進行的必要的經(jīng)營活動；（四）支付人民法院許可的必要支出；（五）人民法院許可的其他工作。企業(yè)監(jiān)管組向人民法院負責(zé)，接受人民法院的指導(dǎo)、監(jiān)督。”

我國新破產(chǎn)法草案建立了自破產(chǎn)程序開始后的管理人制度，基本上完善了我國現(xiàn)行破產(chǎn)程序中的財產(chǎn)管理制度。[19]在破產(chǎn)程序開始后，管理人自被指定之日起，作為債務(wù)人財產(chǎn)的代表，應(yīng)當(dāng)依法行使下列職權(quán)：（1）接管債務(wù)人的全部財產(chǎn)、帳冊、文書、資料、印章和其他物品；（2）調(diào)查債務(wù)人的財產(chǎn)狀況，包括債務(wù)人所欠勞動者工資、社會保險費用和納稅情況；（3）制作財產(chǎn)狀況調(diào)查報告；（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（5）在第一次債權(quán)人會議召開之前決定債務(wù)人的繼續(xù)營業(yè)；（6）管理、處分債務(wù)人的財產(chǎn)，清償債務(wù)；（7）接受第三人對債務(wù)人的債務(wù)清償或財產(chǎn)權(quán)利的交付；（8）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（9）聘用必要的管理人員、專業(yè)技術(shù)人員及其他工作人員；（10）必要時，要求召集債權(quán)人會議；（11）有關(guān)債務(wù)人的財產(chǎn)的糾紛，代表債務(wù)人參加訴訟或者仲裁；（12）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由管理人行使的其他職權(quán)。

以管理人中心主義作為我國新破產(chǎn)法的立足點，可以加強破產(chǎn)程序中的債務(wù)人財產(chǎn)的管理或保全。管理人中心主義還可以相應(yīng)減輕法院的責(zé)任或負擔(dān)，法院參與破產(chǎn)程序的事項應(yīng)當(dāng)多集中于程序方面，而非管理人應(yīng)當(dāng)為的事務(wù)性工作上。我國的破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)堅持管理人中心主義這樣的原則，管理人在破產(chǎn)程序中具有極為特殊的中心地位。管理人中心主義，應(yīng)當(dāng)貫穿于統(tǒng)一的破產(chǎn)程序的各個環(huán)節(jié)。管理人中心主義不能僅僅在破產(chǎn)清算程序中有意義，而且應(yīng)當(dāng)有效于和解程序與重整程序。管理人中心主義與重整程序中的債務(wù)人的地位并不矛盾，我們確實可以看到，在破產(chǎn)清算程序和和解程序中，管理人的中心地位十分顯著；在重整程序中，管理人的作用則是有限的。管理人的作用在重整程序中有時并不十分顯著，這種現(xiàn)象只是管理人中心主義的異化，即管理人的職能向重整程序中的債務(wù)人的有條件的轉(zhuǎn)移，并非對管理人中心主義的否定。例如，《中華人民共和國破產(chǎn)法（草案）》（2002年4月）第70條規(guī)定：“在重整保護期，管理人可以聘任債務(wù)人企業(yè)的經(jīng)營管理人員負責(zé)企業(yè)的營業(yè)事務(wù)?！盵20]關(guān)于管理人中心主義，我國破產(chǎn)立法所要解決的根本問題，并不是要否堅持管理人中心主義的問題，而是在這個中心主義的架構(gòu)下，如何協(xié)調(diào)管理人、債權(quán)人和債務(wù)人之間的權(quán)益分配問題。對此，我國立法者還要作出更為細致的努力。

六、關(guān)于破產(chǎn)程序中的意思自治

在破產(chǎn)程序中，意思自治在兩個層面上展開：個體意思和團體意思。個體意思使得破產(chǎn)程序具有進行的基礎(chǔ)；而團體意思則維系著破產(chǎn)程序的公平。

破產(chǎn)程序中的個體意思，通過破產(chǎn)申請和債權(quán)申報等制度予以體現(xiàn)。破產(chǎn)程序要貫徹破產(chǎn)申請和債權(quán)申報的自愿原則，非有利害關(guān)系人的申請，不得開始破產(chǎn)程序；破產(chǎn)程序開始后，非有債權(quán)人申報債權(quán)的行為，破產(chǎn)程序無法進行。故破產(chǎn)申請和債權(quán)申報構(gòu)成破產(chǎn)程序得以進行的基礎(chǔ)。

非有破產(chǎn)申請，不得對債務(wù)人開始破產(chǎn)程序。但是，破產(chǎn)程序中的個人意思自治，并不具有絕對的意義。個人意思不得濫用；甚至，個人意思在有些場合為法律所排斥。在理論上，破產(chǎn)程序的開始以破產(chǎn)申請為必要。債務(wù)人可以申請法院宣告自己破產(chǎn)。但若債務(wù)人為法人，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，法人的信用基礎(chǔ)發(fā)生危機，這時，為了防止債務(wù)的進一步膨脹，保護多數(shù)債權(quán)人的利益，法人的代表應(yīng)向法院申請破產(chǎn)。與申請破產(chǎn)相對應(yīng)的問題是，若無債務(wù)人或債權(quán)人的破產(chǎn)申請，法院可否依職權(quán)開始破產(chǎn)程序？我國現(xiàn)行法沒有規(guī)定、司法實務(wù)暫時不承認(rèn)人民法院可以不根據(jù)當(dāng)事人的申請而直接依職權(quán)開始破產(chǎn)程序。但是，我們?nèi)绻紤]到，破產(chǎn)并非債務(wù)人與個別債權(quán)人之間的私事，它涉及到眾多債權(quán)人的公平受償利益，從而涉及到社會公共利益，作為國家公權(quán)力機關(guān)的法院，有必要在適當(dāng)?shù)臅r候進行適度的干預(yù)。所以，這是個人意思服從法律安排的體現(xiàn)。再者，破產(chǎn)申請?zhí)岢龊?，申請人基于其個人意思請求撤回申請的，因破產(chǎn)程序關(guān)乎多數(shù)債權(quán)人的利益，本非專一保護申請人的利益，故是否準(zhǔn)許撤回申請，由法院依照破產(chǎn)申請的具體情況，自由裁量。因此，破產(chǎn)程序中的個人意思，其自治的范圍依從于對多數(shù)債權(quán)人的利益保護的需要。

在破產(chǎn)程序中，起到至關(guān)重要的作用的意思自治，為債權(quán)人團體意思的自治。破產(chǎn)程序?qū)τ诟鞣N有利害關(guān)系的人都會產(chǎn)生實質(zhì)的影響，甚至影響到社會公共利益諸如勞動者的失業(yè)等方面，特別是直接關(guān)系到參加破產(chǎn)程序的債權(quán)人的利益。法院在破產(chǎn)程序中居于主導(dǎo)地位，對破產(chǎn)程序的順利進行負有全面責(zé)任。管理人在法院的領(lǐng)導(dǎo)下，對債務(wù)人的財產(chǎn)行使全面的管理權(quán)，并負具體的責(zé)任。在破產(chǎn)程序中，應(yīng)當(dāng)堅持管理人中心主義，但必須強調(diào)債權(quán)人的自治，以充分保護債權(quán)人的團體利益。債權(quán)人自治是破產(chǎn)程序的基本制度，包括債權(quán)人會議和監(jiān)督人[21]兩種基本形式。一般而言，債權(quán)人會議和監(jiān)督人在破產(chǎn)程序中的作用，相輔相成，債權(quán)人會議和監(jiān)督人依法履行各自的職責(zé)，目的都在于維護債權(quán)人全體的利益。但是，監(jiān)督人履行職責(zé)受債權(quán)人會議的決議約束，債權(quán)人會議凌駕于監(jiān)督人之上。

我國現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定了債權(quán)人會議，肯定了債權(quán)人團體的自治地位。但是，在破產(chǎn)程序中，僅有債權(quán)人會議代表債權(quán)人的利益，似乎還不足以維護債權(quán)人在破產(chǎn)程序中的公平利益，特別是債權(quán)人會議閉會期間，由誰代表債權(quán)人監(jiān)督破產(chǎn)程序的進行，在我國法律上仍為空白。債權(quán)人會議由全體債權(quán)人組成，人數(shù)眾多，對破產(chǎn)程序難以實施日常監(jiān)督，若經(jīng)常召集債權(quán)人會議，也不利于破產(chǎn)程序的節(jié)儉和簡化。況且，債權(quán)人會議不是債權(quán)人全體的常設(shè)機關(guān)，特別是債權(quán)人會議休會期間，無法對破產(chǎn)程序進行中的具體事務(wù)實施監(jiān)督。所以，從實際需要出發(fā)，以使債權(quán)人自治貫串于破產(chǎn)程序進行的各階段，我國破產(chǎn)立法有必要設(shè)立監(jiān)督人制度；監(jiān)督人由債權(quán)人會議選任，代表債權(quán)人會議對破產(chǎn)程序?qū)嵤┤粘１O(jiān)督。我國新破產(chǎn)法草案的創(chuàng)新之一就是規(guī)定債權(quán)人會議任選的監(jiān)督人制度，這是對我國破產(chǎn)程序中的債權(quán)人自治形式的補充。[22]

七、關(guān)于破產(chǎn)程序中的利益平衡

破產(chǎn)程序所涉及的利益為多方利益。債務(wù)人和債權(quán)人的利益為基本利益，居于受保護的平等地位。但破產(chǎn)程序不僅關(guān)乎利害關(guān)系人的利益，而且關(guān)乎社會公共利益，平衡破產(chǎn)程序中的各方利益，應(yīng)當(dāng)有制度設(shè)計上的考慮。以下三點，可能是我國破產(chǎn)立法所必須要衡量并作出取舍的地方。

首先，債務(wù)人的重整利益，優(yōu)先于破產(chǎn)程序中的其他利益。債務(wù)人的重整利益與破產(chǎn)程序中的其他利益之間，存在沖突。債務(wù)人有破產(chǎn)原因，其請求重整的，其重整利益應(yīng)當(dāng)受到應(yīng)有的尊重。若重整程序開始，則債權(quán)人自無由重整財產(chǎn)獲得個別清償?shù)臋C會，即使是有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，或者對債務(wù)人的財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)闹錂?quán)的擔(dān)保權(quán)人，亦不能從債務(wù)人的財產(chǎn)中獲得個別清償。這是采用重整制度所必須實行的制度。所有的債權(quán)人，不論其是否享有擔(dān)保，以及對債務(wù)人的財產(chǎn)歸屬或支配利益享有權(quán)利的其他人，均受重整程序的支配。在重整程序中，即使個別表決組的權(quán)利人不同意重整計劃，法院亦可基于其自由裁量權(quán)順延重整期間或者批準(zhǔn)重整計劃?？梢?，債務(wù)人受重整程序的保護利益是十分優(yōu)厚的。我國破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)堅持這樣的立場。

其次，破產(chǎn)程序中的團體利益，優(yōu)先于個人利益。在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人團體的利益，與個別債權(quán)人的利益之間總是存在沖突的，保護了債權(quán)人的團體利益，就不可避免地會忽視個別債權(quán)人的利益，這是由破產(chǎn)程序的公平與公正的屬性決定的。在團體利益與個人利益發(fā)生沖突時，理性的選擇是團體利益優(yōu)先于個人利益。在破產(chǎn)程序中，之所以團體利益優(yōu)先于個人利益，原因在于參加破產(chǎn)程序的利害關(guān)系人的多面性；若沒有團體利益的形成機制，破產(chǎn)程序就無法進行。而且，破產(chǎn)程序中的利害關(guān)系人通過團體多數(shù)表決機制，維系破產(chǎn)程序的公正性（團體利益）。即使個別利害關(guān)系人的意思，與多數(shù)利害關(guān)系人的意思不同，破產(chǎn)程序?qū)⒁勒斩鄶?shù)人的意思照樣進行。這是破產(chǎn)程序?qū)崿F(xiàn)公正的價值目標(biāo)所在。凡參加破產(chǎn)程序的利害關(guān)系人，均受破產(chǎn)程序的約束，享受破產(chǎn)程序上的利益，并承擔(dān)因破產(chǎn)程序而產(chǎn)生的不利后果。在這個意義上，債權(quán)人自治的制度較為完整地反映了破產(chǎn)程序的團體利益優(yōu)先于個人利益的價值目標(biāo)。再者，在破產(chǎn)清算程序和和解程序中，任何普通的債權(quán)人均不能有超越破產(chǎn)程序的利益；在重整程序中，不僅普通債權(quán)人受重整程序的約束，而且對債務(wù)人的財產(chǎn)有擔(dān)保權(quán)益的利害關(guān)系人，亦受破產(chǎn)程序的約束。這樣的制度設(shè)計也反映著團體利益優(yōu)先于個人利益的價值目標(biāo)。

最后，勞動權(quán)益，優(yōu)先于破產(chǎn)程序中的其他利益。企業(yè)被適用破產(chǎn)程序，勞動者的工資權(quán)益以及社會保險權(quán)益，在一定程度度上會受到相應(yīng)的影響，特別是會引起勞動者的失業(yè)而影響勞動者的生機。在這樣的風(fēng)險機制下，勞動權(quán)益應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序中居于優(yōu)先受保護的狀態(tài)。勞動權(quán)益優(yōu)先于國家的稅收請求權(quán)和普通債權(quán)。我國《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第37條規(guī)定，“破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；（三）破產(chǎn)債權(quán)?！蔽覈乃痉▽崉?wù)對于受優(yōu)先保護的勞動權(quán)益，作出了內(nèi)容補充。最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第56條規(guī)定：“因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同，勞動者依法或者依據(jù)勞動合同對企業(yè)享有的補償金請求權(quán)，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第（一）項規(guī)定的順序清償?！钡?7條規(guī)定：“債務(wù)人所欠非正式職工（含短期勞動工）的勞動報酬，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第（一）項規(guī)定的順序清償?！钡?8條規(guī)定：“債務(wù)人所欠企業(yè)職工集資款，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第（一）項規(guī)定的順序清償?！钡珓趧訖?quán)益是否優(yōu)先于債務(wù)人財產(chǎn)上設(shè)定的擔(dān)保，我國現(xiàn)行法并沒有提供相應(yīng)的一般解決方案。[23]勞動權(quán)益為破產(chǎn)程序中的社會公共利益，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于在債務(wù)人的財產(chǎn)上存在的擔(dān)保物權(quán)，這應(yīng)當(dāng)是我國破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)明確的問題。

[1]在我國現(xiàn)行法的框架下，可以適用破產(chǎn)程序的企業(yè)法人，包括依照《商業(yè)銀行法》設(shè)立的商業(yè)銀行和非銀行金融機構(gòu)、依照《保險法》設(shè)立的保險公司。對于銀行、非銀行金融機構(gòu)是否應(yīng)當(dāng)適用破產(chǎn)程序，在新破產(chǎn)法的起草過程中引起了爭議，但筆者認(rèn)為現(xiàn)行法的模式并無明顯的不妥，故在此不作論述。

[2]見鄒海林：《關(guān)于新破產(chǎn)法的適用范圍的思考》，《政法論壇》2002年第3期。

[3]有關(guān)詳細內(nèi)容，請參見常敏、鄒海林：《中華人民共和國破產(chǎn)法的重新制定》，《法學(xué)研究》1995年第2期。

[4]見鄒海林：《破產(chǎn)法若干理論與實務(wù)問題研評》，《民商法論從》第1卷，法律出版社1994年版，第130頁。

[5]見鄒海林：《關(guān)于新破產(chǎn)法適用范圍的思考》，《政法論壇》2002年第2期；湯維?。骸缎抻單覈飘a(chǎn)法律制度的若干問題思考》，《政法論壇》2002年第3期。

[6]在德國，1999年1月1日生效的《德國支付不能法》規(guī)定了破產(chǎn)的自然人有條件的許可免責(zé)主義。見《德國支付不能法》第286條至303條所規(guī)定之“剩余債務(wù)的免除”制度。

[7]但最近完成的破產(chǎn)法草案所持立場為有條件的當(dāng)然免責(zé)主義，即破產(chǎn)的自然人清償債務(wù)達到法定比例時就免除其未清償部分的債務(wù)的清償責(zé)任。見《中華人民共和國破產(chǎn)法（草案）》（2002年4月）第148條。

[8]我國《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第3條將破產(chǎn)原因表述為“因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”；《民事訴訟法》第199條將破產(chǎn)原因表述為“因嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。

[9]見鄒海林：《中國的破產(chǎn)制度及其發(fā)展方向》，《中國市場經(jīng)濟法治走向》，昆侖出版社2001年版，第150頁。

[10]《德國支付不能法》第18條。見杜景林等譯：《德國支付不能法》，法律出版社2002年版，第10-11頁。

[11]我國《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》所規(guī)定的和解程序，為避免債務(wù)人被宣告破產(chǎn)而設(shè)計，竟能適用于債務(wù)人被宣告破產(chǎn)前；但《民事訴訟法》所規(guī)定的和解程序，則沒有將之限定于債務(wù)人被宣告破產(chǎn)前。故最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第25條將和解程序概括為避免破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)分配的程序，和解可以適用于債務(wù)人被宣告破產(chǎn)前以及債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后。

[12]法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)指定管理人對債務(wù)人的財產(chǎn)予以必要的接管或監(jiān)管，以確保債務(wù)人的財產(chǎn)為破產(chǎn)程序的公正進行而存在。關(guān)于債務(wù)人的財產(chǎn)受破產(chǎn)程序的支配的相關(guān)問題，可參見本文后述的管理人中心主義。

[13]見王衛(wèi)國：《論重整制度》，《法學(xué)研究》1996年的1期。

[14]見李永軍：《破產(chǎn)重整制度研究》，中國人民公安大學(xué)出版社1996年版，第46頁。

[15]見鄒海林：《中國的破產(chǎn)制度及其發(fā)展方向》，《中國市場經(jīng)濟法制走向》，昆侖出版社2001年版，第163-164頁。

[16]見李永軍：《破產(chǎn)重整制度研究》，中國人民公安大學(xué)出版社1996年版，第39頁。

[17]見鄒海林：《論我國破產(chǎn)程序中的和解制度及其革新》，《法學(xué)研究》1994年第5期。

[18]見鄒海林：《破產(chǎn)法若干理論與實務(wù)問題研評》，《民商法論從》第1卷，法律出版社1994年版，第137頁。

[19]《中華人民共和國破產(chǎn)法（草案）》（2002年4月）第16條規(guī)定：“人民法院決定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定管理人。”第29條規(guī)定有管理人的多項職權(quán)，基本上可以反映破產(chǎn)程序中的管理人中心主義。

[20]但該條的規(guī)定確實不同于美國破產(chǎn)法第11章重整程序所規(guī)定的“占有中的債務(wù)人(debtorinpossession)”制度。在美國破產(chǎn)法中，占有中的債務(wù)人為重整程序中管理債務(wù)人財產(chǎn)的基本態(tài)樣，除非法院基于某種理由任命債務(wù)人財產(chǎn)的管理人或受托人(trustee)。但筆者并不贊同在我國的破產(chǎn)程序中實行與美國破產(chǎn)法相同的“占有中的債務(wù)人”制度。另外，該條的規(guī)定還存在其他的缺陷，需要和草案中的重整程序的其他規(guī)定相配合進行修改，故有進一步斟酌的巨大空間。

[21]監(jiān)督人為破產(chǎn)程序中的全體債權(quán)人的代表機構(gòu)。監(jiān)督人依不同的立法例，稱謂有所不同。例如，英國、美國、加拿大、新西蘭、澳大利亞等國稱為檢查委員會；意大利、法國、德國、泰國稱為債權(quán)人委員會；日本、韓國等國稱為監(jiān)查委員或者監(jiān)查人；我國臺灣地區(qū)則稱為監(jiān)查人。我國新破產(chǎn)法草案準(zhǔn)備采用“債權(quán)人委員會”的稱謂。

篇3

近日查閱三聯(lián)書店新近出版的《陳寅恪集••書信集》，該書所收錄的《致傅斯年》書信的第“七十六通”信之末尾，于“陳唐篔拜啟（一九四六年二月十九日）”落款之后，付了以下內(nèi)容：

Prof.ChenYinKE（陳寅?。?/p>

c/oProf.H.C.Shao(邵循正)

Oxford,England

篇4

一、基層法院執(zhí)行工作存在的主要問題和分析

（一）現(xiàn)階段執(zhí)行工作人員的綜合業(yè)務(wù)能力還不能完全適應(yīng)當(dāng)前執(zhí)行工作的要求，人員業(yè)務(wù)素質(zhì)相對較低和結(jié)構(gòu)不合理的問題較為突出。

幾年來，各級法院都大力開展業(yè)務(wù)專業(yè)培訓(xùn)和學(xué)歷再教育等工作，法院執(zhí)行工作人員的綜合素質(zhì)得到一定程度的提高。但不可回避的是，執(zhí)行工作人員的綜合業(yè)務(wù)能力仍不能完全適應(yīng)當(dāng)前執(zhí)行工作的要求。原因之一是執(zhí)行工作本身就是有一定難度的工作，除了要求執(zhí)行人員具備扎實的理論功底和業(yè)務(wù)知識外，還要有高超的人際交流和外出調(diào)查能力。此外，高度的敬業(yè)精神和毅力恒心也是做好執(zhí)行工作的條件之一?？梢?，執(zhí)行工作人員無論是在業(yè)務(wù)綜合素質(zhì)或處理、決斷事務(wù)能力方面的要求都不低于審判人員。

但是作為目前普遍的現(xiàn)象，執(zhí)行工作人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)總體上要比審判業(yè)務(wù)庭的低，是法院內(nèi)部眾所周知的事實。主要體現(xiàn)在：在日常工作中，對法律、法規(guī)和司法解釋掌握的量較少，學(xué)習(xí)和掌握所花的時間更長，準(zhǔn)確理解和領(lǐng)會乃至深入研究的能力相對較差；對工作不足的發(fā)掘、歸納、分析、調(diào)研以及解決能力相對較弱；在日常工作中，按部就班地套用“老經(jīng)驗”、“土辦法”的多，改革創(chuàng)新的點子少；遇到新問題、新情況主動調(diào)研分析、攻堅克難的少，束手就策、或等或放的多；等等。

此外，從事執(zhí)行工作人員在結(jié)構(gòu)上明顯不合理。以江南區(qū)法院為例，執(zhí)行庭全庭在編人員9人中，庭長、副庭長3人，審判員2人，書記員4人，書記員人數(shù)占了全庭的45％。由于工作量大，原本沒有獨立辦案權(quán)的書記員也只能充當(dāng)審判人員來使用。且不論其獨立辦案合不合法，由于對法律法規(guī)和司法解釋的理解運用以及辦案經(jīng)驗等因素的影響，客觀制約了執(zhí)行工作效率和質(zhì)量的進一步提高。

（二）案件增多、人員偏少，執(zhí)行工作人員大多感覺身心力交瘁。

當(dāng)前，人民法院從事執(zhí)行工作的人員配備與案件增加的比例不平衡，執(zhí)行工作人員幾乎長年處于超負荷狀態(tài)。以江南區(qū)法院為例，全體從事執(zhí)行工作的人員為10人（含1名擔(dān)任內(nèi)勤的聘用書記員），在全院干警（未含所屬法庭人數(shù)，下同）中所占的比例情況為：在編人員9人，占全院在編人員的19％；全庭工作人員10人，約占12.6％。由于從事執(zhí)行工作人員偏少，人均辦案量必然偏高。該院三年來受理各類審判案件4532件（2005年統(tǒng)計至10月，下同），受理執(zhí)行申請案件2165件，各審判業(yè)務(wù)庭（含立案庭送達和訴訟保全工作人員）人均受理案件數(shù)為156件，執(zhí)行庭的人均受理案件數(shù)則為216件，人均比審判庭多出30％。同時，由于近年來訴訟制度的改革和證據(jù)規(guī)則的不斷完善，審判法官及其輔助人員外出調(diào)查取證的工作量大為減少，因此，執(zhí)結(jié)案件的訴訟成本遠遠高于審結(jié)案件。

就整個執(zhí)行部門而言，近三年來執(zhí)行庭人均年均受理新案約70件左右，即使全年365天都不休息，全部執(zhí)結(jié)完畢也要求平均5天左右既執(zhí)結(jié)一件案件，包括完成送達執(zhí)行通知書、調(diào)查和核實財產(chǎn)情況，送評估、拍賣、強制騰遷以及強制執(zhí)行扣劃、交付等大量的工作事務(wù)。而事實上，由于受司法環(huán)境、法院辦公條件以及執(zhí)行工作人員個人等因素的制約，目前法院維持60％左右的實際執(zhí)結(jié)率已是在干警高負荷的條件下取得的。執(zhí)行人員長期心身俱憊，必然導(dǎo)致結(jié)案率下降、辦案質(zhì)量粗糙、法律效果與社會效果無法高度統(tǒng)一等，這也是基層法院的普遍現(xiàn)象。

（三）開展學(xué)歷教育、專題活動與工作時間存在矛盾突出

開展學(xué)歷教育以及各類專題活動與工作時間之間存在的矛盾，也是目前基層法院工作中遇到的較為突出的問題。據(jù)統(tǒng)計，目前江南區(qū)法院近80％的執(zhí)行人員要進行學(xué)歷教育（包括專升本、攻讀研究生班等）或參加司法考試。一年中這兩項學(xué)習(xí)所占用的時間至少為一個月以上，再加上院、庭內(nèi)統(tǒng)一布置的各種專題學(xué)習(xí)、教育、培訓(xùn)等，能用于工作的時間并不多。每年到這些活動的高峰期，當(dāng)月的結(jié)案率都要大幅下降，當(dāng)事人的上訪、投訴率都會提高。如2005年本科學(xué)歷學(xué)習(xí)和司法考試復(fù)習(xí)高峰期在6、7、9月間，該院執(zhí)行案件當(dāng)月結(jié)案數(shù)即比5月份分別下降60％、78％和82％。雖然磨刀不誤砍柴功，但占用大量時間進行學(xué)習(xí)、考試對當(dāng)前執(zhí)行工作案多人少的狀況無異是雪上加霜。

（四）工作成效評價和獎懲機制未真正形成，效果不明顯

目前，對執(zhí)行工作和執(zhí)行人員的工作成效評價和獎懲機制未真正形成，還是沿用全院審判庭人員統(tǒng)一的評價辦法，沒有全面反映出執(zhí)行工作的內(nèi)在特點，因而所應(yīng)起到獎懲作用較小，效果不明顯。

（五）有效的新辦法新措施少，解決新問題的點子不多

受工作壓力和業(yè)務(wù)能力的限制，執(zhí)行人員在創(chuàng)新工作方法和解決問題上的新點子不多，工作只能維持在原有的軌道上運行。

綜合以上的情況不難看出，為什么每年都想方設(shè)法解決“執(zhí)行難”并付出了大量的心血和努力，卻始終不能徹底解決而不得不走上惡性循環(huán)的老路。究其原因很多，內(nèi)在根源之一就是人員數(shù)量偏少、工作量偏、業(yè)務(wù)素質(zhì)相對較低、沒有建立有效的評價和獎懲機制。

二、關(guān)于解決對策和建議

解決“執(zhí)行難”自然不是短時間內(nèi)能一蹴而就的，很多問題也不是單靠法院一家就能解決的。但是，通過法院內(nèi)部工作機制的改善和改良，對解決或緩解“執(zhí)行難”肯定是有益的。解決問題，離不開領(lǐng)導(dǎo)重視，包括思想意識上的重視和實際行動上的重視。當(dāng)前要借最高法《第二個五年改革綱要》的東風(fēng)，積極進行執(zhí)行工作的探索和改良。

（一）加大專業(yè)培訓(xùn)、考核的工作力度，提高人員的綜合業(yè)務(wù)能力。加大專業(yè)培訓(xùn)、考核的工作力度，實行嚴(yán)進嚴(yán)出，保證不走過場。即保證每一個從事執(zhí)行工作的人在規(guī)定時間內(nèi)受到正規(guī)的高水平專業(yè)訓(xùn)練這項制度能真正落到實處，沒有應(yīng)訓(xùn)不訓(xùn)的現(xiàn)象。接受訓(xùn)練的，要進行認(rèn)真、嚴(yán)格的考試、考核，保證被訓(xùn)人真正地學(xué)到和掌握相關(guān)的業(yè)務(wù)水平和技能。同時要建立正常的人員交流、學(xué)習(xí)機制，避免審判人員到一個業(yè)務(wù)庭后就一成不變。通過交流，把業(yè)務(wù)水平高、工作作風(fēng)過硬的人員安排到執(zhí)行庭，從而帶動提高全庭的綜合能力。

（二）解決案多人少的突出問題。一是積極向上呼吁，爭取增加法院人員編制。二是領(lǐng)導(dǎo)要轉(zhuǎn)變觀念，在內(nèi)部進行較大規(guī)模的人員結(jié)構(gòu)調(diào)整，逐步增加從事執(zhí)行工作人員的數(shù)量，從目前近20％的比例提高到30％仍至更高。三是實行定期交流：院內(nèi)干部在進入審判庭上崗前、提拔任用前，都要先到執(zhí)行部門工作一至兩年以上，這一措施既能增加從事執(zhí)工作的人員數(shù)量也對提高執(zhí)行人員的整體業(yè)務(wù)水平特別是理論、調(diào)研工作能力水平。四是對部分工作進行分流。鞏固財產(chǎn)的評估和拍賣剝離做法，在總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，進行案件執(zhí)行前的準(zhǔn)備和執(zhí)行當(dāng)中的聽證等工作與執(zhí)行人員、執(zhí)行庭進行剝離，既符合分權(quán)制約的方向又能在一定程度上減輕執(zhí)行工作壓力。

篇5

1.1線損管理組織結(jié)構(gòu)設(shè)置不合理

隨著科學(xué)經(jīng)濟的不斷發(fā)展，電力行業(yè)逐步落實“一強三優(yōu)”的電力管理目標(biāo)，傳統(tǒng)的電力企業(yè)線損管理的組織結(jié)構(gòu)已無法適應(yīng)電力行業(yè)的發(fā)展需求冰不斷涌現(xiàn)出各種問題，如企業(yè)各職能部門過度重視自己的日常工作，經(jīng)常性忽視線損管理工作，根本無法處理好線損管理中與智能部門產(chǎn)生直接利益關(guān)系的問題；而對于與其利益無關(guān)的問題則不關(guān)心，電力企業(yè)各部門、各人員對線損管理工作的參與積極性較低，甚至認(rèn)為線損管理工作是其本職工作以外的額外負擔(dān)，忽視線損管理的整體目標(biāo)，導(dǎo)致無法形成良好的跨部門線損管理協(xié)作工作。

1.2線損管理機制缺乏生機活力

由于線損工作涉及眾多部門，因此管理難度較大，而要有效調(diào)節(jié)各部門合作、提高線損管理人員的工作熱情是我們必須重視的問題。作為一項重要的綜合性技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)，線損率容易受電網(wǎng)總體規(guī)劃、組織結(jié)構(gòu)、電網(wǎng)運行狀態(tài)、電能計量方式、準(zhǔn)確性等影響。企業(yè)生產(chǎn)運行部門、配網(wǎng)運行管理部門、調(diào)度部門等執(zhí)行工作當(dāng)中存在與線損工作相關(guān)的內(nèi)容，如抄表到位、電量差錯、檢查周期、電表輪換、調(diào)前合格率等，造成線損管理水平低的因素有很多，甚至難以區(qū)分是哪個部門的錯失，但主要都是因為管理人員工作積極性不高，對線損管理工作厭煩，最終導(dǎo)致電能損耗嚴(yán)重。

2加強電力企業(yè)線損管理的有效措施

事實上，供電企業(yè)在建設(shè)我國節(jié)約型社會過程中發(fā)揮著重要作用，它不僅可以優(yōu)化能源配置，還能滿足我國經(jīng)濟發(fā)展和人們生活的基本用電需求。我認(rèn)為必須強化供電管理中的線損管理工作，從根本上降低能源損耗，根據(jù)本人多年從事線損管理工作經(jīng)驗，總結(jié)出幾點關(guān)于加強線損管理的實用措施。

2.1明確線損管理方向

線損管理工作的復(fù)雜性主要表現(xiàn)在它涉及領(lǐng)域廣，包括電網(wǎng)的規(guī)劃建造、生產(chǎn)技術(shù)、調(diào)度運行、營銷管理及電能計量等。一直以來，我公司都十分重視線損管理工作的質(zhì)量控制，成立專門的線損管理隊伍管理線路，同時制定科學(xué)合理降損規(guī)劃，定期開展線損分析例會、改造計量裝置，從局部到整體全面抓好線損管理工作的質(zhì)量控制，明確線損管理方向、正確處理線損管理各項工作的關(guān)系，提高線損管理工作的有效性，真正實現(xiàn)電力工業(yè)節(jié)能降耗的目的。

2.2正確處理線損與降損的內(nèi)在關(guān)系

深入研究線損產(chǎn)生原因，針對不同線損產(chǎn)生原因采取不同的降損方式，其中最常用的是管理降損和技術(shù)降損，采用技術(shù)降損措施可有效降低理論線損值，通過管理降損措施能讓實際線損值逐步趨近理論線損值，由此可知，技術(shù)降低損和管理降損對提高線損管理質(zhì)量同樣具有十分重要的現(xiàn)實意義。采用技術(shù)降耗措施需要大量資金，具體措施為改善電力網(wǎng)結(jié)構(gòu)、優(yōu)化電壓等級、盡可能縮短電力網(wǎng)供電半徑、優(yōu)化整合無功配置等，真正起到降低能耗的根本目的；與技術(shù)降耗相比，管理降耗所需的資金投入量較小，強化線損管理可有效減少供電環(huán)節(jié)人為因素引起的“跑、冒、滴、漏”電量損失，有效降損。雖然技術(shù)降耗與管理降耗在本質(zhì)上存在差異，但兩者又是降損管理工作中兩個重要輪子，相互協(xié)調(diào)且缺一不可。通過組織結(jié)構(gòu)的有效整合、激勵機制的全面構(gòu)建、控制手段的真正落實可保障電力資源的優(yōu)化整合，提高線損管理工作的有效性，確保企業(yè)資金投入獲得良好經(jīng)濟效益，為供電企業(yè)的線損戰(zhàn)略目標(biāo)服務(wù)。

2.3有效調(diào)整線損管理的組織結(jié)構(gòu)

為有效滿足電力企業(yè)組織一體化的根本性原則，企業(yè)應(yīng)重視線損管理組織結(jié)構(gòu)的完善調(diào)整，對管理活動區(qū)別對待，一方面要確保線損管理工作有組織、有目標(biāo)地開展，但又要避免其涉入到職能部門的具體業(yè)務(wù)中，全面結(jié)合線損運作管理工作與企業(yè)項目管理工作。為有效滿足電力企業(yè)組織一體化的根本性原則，企業(yè)應(yīng)重視線損管理組織結(jié)構(gòu)的完善調(diào)整，為此，大膽引入供電企業(yè)混合型線損管理模式，即在電力網(wǎng)原有組織結(jié)構(gòu)前提下，積極構(gòu)建與職能部門同層次甚至在線損管理上、高于職能部門層次的線損管理部門，充分突出線損管理在企業(yè)日常管理工作中的重要作用。另外，全面考慮我公司的架構(gòu)規(guī)模，線損管理工作可不獨立設(shè)置線損管理部門，只需將線損工作職責(zé)考慮進部門發(fā)展策劃即可，充分發(fā)揮企業(yè)各部門的綜合管理職能，將線損戰(zhàn)略目標(biāo)與公司整體戰(zhàn)略有效融合，從公司的整體利益出發(fā)，提高線損管理工作的質(zhì)量。

2.4建立完善的線損管理激勵機制

為實現(xiàn)降損戰(zhàn)略的管理目標(biāo)，應(yīng)建立科學(xué)合理的線損管理激勵機制，并且注意以下幾方面的內(nèi)容。

2.4.1激勵機制應(yīng)采用多形式表達，并且要滿足不同層次的實際需求

事實上，供電企業(yè)的降損策略管理目標(biāo)明確單一，由于各員工個人需求復(fù)雜繁多，為增強企業(yè)凝聚力，企業(yè)可積極構(gòu)建激勵機制，以充分激發(fā)企業(yè)員工的工作熱情，全面提高線損管理效率。

2.4.2保證激勵機制的公平性、科學(xué)性和合理性

不管采取何種激勵手段，必須注重機制本身的公平性、科學(xué)性和合理性，唯有嚴(yán)格遵循公平性、科學(xué)性和合理性的激勵原則，才能更好地鼓勵先進，以先進個人帶動整體，充分發(fā)揮員工工作積極性，讓員工更加投入線損工作中，更好地完善自我，實現(xiàn)個人目標(biāo)。

2.4.3激勵機制要帶有一定時效性

為有效保證激勵機制的實施效果，應(yīng)確保激勵機制的應(yīng)用時效性，盡可能保證及時激勵，以更好地發(fā)揮機制的激勵效果，讓員工以飽滿的精神狀態(tài)投入線損管理工作。2.5強化電量計量掌控，合理改造線路加強電力能源輸配電量的計量管理，是開展線損管理工作的基礎(chǔ)。因此，我們要合理規(guī)劃電網(wǎng)建設(shè)，科學(xué)配置輸變電設(shè)備，加強電網(wǎng)經(jīng)濟調(diào)度與檢測，根據(jù)實際使用需求及時調(diào)整運行方式。最為有效的方式就是使用集中抄表系統(tǒng)，針對電能表的使用情況定期更換淘汰型電能表，有效減少電能計量損失，同時要積極推廣應(yīng)用誤差小、準(zhǔn)確性高、起動電流小、超載能力強、抗傾斜、表損低的電能表，大力應(yīng)用抄表自動化管理的全電子電能表，合理設(shè)置電能計量點，對專線用戶加裝失壓記錄儀，杜絕人為因素影響，及時查處現(xiàn)場各種計量差錯。

3結(jié)語

篇6

一、保險資產(chǎn)管理公司對保險業(yè)發(fā)展的意義

2003年保監(jiān)會工作會議傳出重要消息，鼓勵支持有條件的保險公司成立保險資產(chǎn)管理公司，國內(nèi)眾多保險公司紛紛響應(yīng)。此舉是對業(yè)界呼吁多年的改革現(xiàn)有保險資金運用體制的實質(zhì)性推動，對解決當(dāng)前困擾保險業(yè)的諸多問題是一項重大利好，對于加快保險業(yè)發(fā)展、提升保險業(yè)在金融業(yè)乃至整個國民經(jīng)濟中的地位具有重大意義。

1.在產(chǎn)、壽險分業(yè)的基礎(chǔ)上，將投資這一保險經(jīng)營的重要環(huán)節(jié)實施專業(yè)化經(jīng)營，對于改善保險公司償付能力指標(biāo)、進一步提升專業(yè)化管理水平具有現(xiàn)實意義，并因此改善保險業(yè)的監(jiān)管環(huán)境。

2.有利于保險公司加強對投資風(fēng)險的嚴(yán)格控制。保險公司作為從事風(fēng)險經(jīng)營的企業(yè)，面臨資產(chǎn)風(fēng)險、產(chǎn)品定價風(fēng)險、利率風(fēng)險及其它政治、法律、技術(shù)等各類風(fēng)險，不同風(fēng)險的特點和管控模式各不相同，成立專業(yè)資產(chǎn)管理公司，有利于從法人治理、內(nèi)控機制等方面對于資產(chǎn)風(fēng)險進行嚴(yán)格控制，防止保險投資的過度風(fēng)險。

3.成立專業(yè)公司，建立起不同法人之間的資金防火墻，有利于加強資金安全，最大限度地減小不同風(fēng)險之間的相互影響。

4.專業(yè)資產(chǎn)管理公司，除了接受母公司保險資金的委托管理之外，還可以憑借其強大的資金實力和投資管理能力，接受社會保障基金、慈善福利基金等機構(gòu)和個人的資產(chǎn)委托管理，從而大大增強保險集團的資金實力，對于提升保險公司的聲譽和地位，提高償付能力有深遠的意義。國際上大型保險集團的受托管理資產(chǎn)規(guī)模都相當(dāng)大，如AXA保險集團2001年擁有保險資產(chǎn)4000億歐元，其受托管理資產(chǎn)達到5096億歐元。

5.從長遠看，成立保險資產(chǎn)管理公司，拓寬投資渠道，有利于盡快提高保險業(yè)在國民經(jīng)濟中的地位和影響力。在西方發(fā)達國家資本市場上，保險資金都扮演著極其重要的角色，如美國資本市場，保險資金占總資金量的20％以上，日本則占到40％以上。

二、保險資產(chǎn)管理公司的設(shè)立門檻和業(yè)務(wù)范圍

根據(jù)保險資產(chǎn)管理公司的法律地位，保險資產(chǎn)管理公司的組織形式宜采取有限責(zé)任公司形式，主要股東為相關(guān)保險公司，還可以吸收1～2家內(nèi)資或外資的證券公司、信托投資公司作為戰(zhàn)略股東，提供相關(guān)技術(shù)保障。

關(guān)于資本規(guī)范，最低門檻宜設(shè)10億元。保險資產(chǎn)管理公司作為以受托管理資產(chǎn)為主要業(yè)務(wù)的法人實體，由于受托管理的保險資產(chǎn)規(guī)模都相當(dāng)大，因此，對其自有資本應(yīng)有較高要求。設(shè)置這一門檻意味著自有資本在20億元以下的保險公司就不具備設(shè)立資產(chǎn)管理公司的條件，有利于從源頭加強監(jiān)控，規(guī)范資產(chǎn)管理公司的運作。

關(guān)于業(yè)務(wù)范圍，現(xiàn)行《保險法》對保險投資的限制仍然很嚴(yán)格，成立資產(chǎn)管理公司最重要的就是要突破現(xiàn)有業(yè)務(wù)范圍和業(yè)務(wù)模式。保險資產(chǎn)管理公司可以從事以下幾類業(yè)務(wù)：

1.資產(chǎn)業(yè)務(wù)。除現(xiàn)有保險公司可以從事的投資業(yè)務(wù)之外，還應(yīng)逐步放開實業(yè)投資及其它金融投資業(yè)務(wù)。

（1）直接投資。包括股票投資和股權(quán)投資。放開股票投資，可以充分發(fā)揮巨額保險資金在股票市場上的“定海神針”的作用，監(jiān)管機構(gòu)對股票投資總額及單個股票投資比例進行限制，防止過度風(fēng)險。允許保險資產(chǎn)管理公司對有發(fā)展?jié)摿Φ膰衅髽I(yè)進行收購、兼并和重組，對國有資產(chǎn)戰(zhàn)略性重組本身是一種重大支持，同時也使保險資產(chǎn)享受重組帶來的增值收益。

（2）基礎(chǔ)設(shè)施項目投資。伴隨我國經(jīng)濟長期穩(wěn)定增長，道路交通、市政、環(huán)保等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)相當(dāng)活躍，這些項目具有回報穩(wěn)定、收益期限長、投資風(fēng)險小的特點，保險資金投入這些項目，可以獲得長期穩(wěn)定的收益，有效解決負債和資產(chǎn)期限嚴(yán)重不匹配的問題。

（3）金融租賃業(yè)務(wù)。我國居民消費結(jié)構(gòu)升級，購置不動產(chǎn)和汽車等大件商品日益成為消費主流，公司完全可以憑借保險業(yè)務(wù)所掌握的大量客戶資源，在嚴(yán)格控制風(fēng)險的前提下，從事這類融資租賃業(yè)務(wù)。

（4）收購及處理金融業(yè)不良資產(chǎn)。保險業(yè)由于歷史原因也積累了大量不良資產(chǎn)，受托管理資產(chǎn)中也包含此類不良資產(chǎn)，公司可以通過債務(wù)重組、資產(chǎn)置換、轉(zhuǎn)讓、債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化等各種手段處理不良資產(chǎn)，積累一定經(jīng)驗后，還可以主動去收購和處置銀行、證券等行業(yè)的不良資產(chǎn)，提供增值服務(wù)。

（5）外匯交易和境外投資。大型保險公司都有一定數(shù)量外匯，隨著國際政治、經(jīng)濟的動蕩，匯率風(fēng)險隨之增大，應(yīng)允許公司開展外匯套期保值業(yè)務(wù)，鎖定匯率風(fēng)險；允許購買高信用等級的外國政府債券；隨著我國人世之后與國外保險市場對等開放，還應(yīng)允許有實力的公司打人國際保險市場，甚至到國外資本市場購并國外同業(yè)。

2.負債（信托）業(yè)務(wù)。保險資產(chǎn)管理公司資產(chǎn)業(yè)務(wù)逐步放開之后，公司運作人資金的投資管理能力將會在實際操作中不斷增強，應(yīng)允許公司面向社會接受資產(chǎn)委托管理，可以接受社會保障基金、慈善福利基金及其他機構(gòu)的委托資產(chǎn)管理。另外，還應(yīng)允許公司根據(jù)需要發(fā)行金融債券，擴展公司的資金來源渠道。

3.中間業(yè)務(wù)。利用公司所掌握的強大的投資信息網(wǎng)絡(luò)和人才優(yōu)勢，廣泛開展中介業(yè)務(wù)，如開展投資、財務(wù)及法律咨詢、項目融資、資產(chǎn)及項目評估。

對以上資產(chǎn)、負債和中間業(yè)務(wù)應(yīng)根據(jù)保險資產(chǎn)管理公司投資能力和管理水平的提高采取初步放開的方式。隨著我國保險資產(chǎn)每年以30％以上的速度增長，必將快速提高保險資產(chǎn)在資本市場乃至整個國民經(jīng)濟中的地位，對提高保險公司償付能力也會起到至關(guān)重要的作用。

三、組織運作模式和風(fēng)險控制體系

保險公司是專業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的企業(yè)，保險資產(chǎn)是公司應(yīng)對各種賠付和給付的資金保障，資金的安全性是第一位的。隨著保險資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)范圍的擴大，如何建立和完善風(fēng)險控制體系就顯得尤為重要，要在法人治理、內(nèi)控制度和資產(chǎn)負債管理等三個方面加強公司的風(fēng)險控制體系。

1.法人治理結(jié)構(gòu)完善的法人治理結(jié)構(gòu)，即建立股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層相互制衡機制。一是股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化，以保險公司為主，吸收具有豐富的證券投資和項目投資管理經(jīng)驗的證券或信托投資公司作為戰(zhàn)略股東，有利于吸收它們的管理制度和技術(shù)、方法，高起點打造公司資產(chǎn)管理能力。二是加強董事會治理，設(shè)計合理的董事會結(jié)構(gòu)，即優(yōu)化董事會成員的專業(yè)結(jié)構(gòu)、年齡結(jié)構(gòu)、人數(shù)結(jié)構(gòu)，以保證充分行使董事會的職能，保證決策的合理化及監(jiān)控的有效性。從專業(yè)結(jié)構(gòu)上看，要有一定數(shù)量的精算專家、財務(wù)審計專家、投資管理專家。三是完善董事會的工作機制，如建立重大決策委員會制度、引入董事違章追溯制度等，以保證董事會決策的科學(xué)性。四是建立完善的經(jīng)理層薪酬激勵和制約機制。薪酬激勵機制要長短期結(jié)合，在一般年薪中加入一定比例的股權(quán)或股票期權(quán)激勵，使經(jīng)理人注重公司的發(fā)展的連續(xù)性，避免短期行為；同時，還要建立經(jīng)理層的硬性約束機制，要設(shè)定一個解聘經(jīng)理人員的明確標(biāo)準(zhǔn)，對達不到標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)理人員要毫不留情的予以免職。

2.投資管理體系和內(nèi)控機制保險資金的運用面臨著許多風(fēng)險：利率風(fēng)險、道德風(fēng)險、操作失誤、市場風(fēng)險、信用風(fēng)險等。為提高自身的競爭能力，保險公司必須高度重視資金運用的各種風(fēng)險，建立安全有效的投資組織管理體系和內(nèi)控機制。

保險投資管理體系的建立，主要體現(xiàn)在投資的前后臺分開。為了有效的防范風(fēng)險，前臺投資操作部門應(yīng)該與后臺投資績效評估與風(fēng)險監(jiān)控部門嚴(yán)格獨立開來。前后臺的分工，在風(fēng)險控制上應(yīng)該體現(xiàn)在事先預(yù)防、事中監(jiān)控、事后監(jiān)督上。事先預(yù)防是指前后臺部門在公司總經(jīng)理的領(lǐng)導(dǎo)下共訂投資規(guī)則；事中監(jiān)控就是后臺對前臺操作進行實時監(jiān)控，動態(tài)掌握情況；事后監(jiān)督要求后臺監(jiān)控部門組織定期檢查，以防止違反投資政策的行為發(fā)生。

健全有效的內(nèi)控機制，主要體現(xiàn)在：（1）資金要集中管理、統(tǒng)一使用。下屬部門按核定限額留足周轉(zhuǎn)金后備，其余資金應(yīng)全部上劃到公司，做到集中管理、統(tǒng)一使用，減少風(fēng)險產(chǎn)生的環(huán)節(jié)，實現(xiàn)資金的專業(yè)化運作，提高資金使用效率。（2）嚴(yán)格授權(quán)、順序遞進、權(quán)責(zé)統(tǒng)一。在投資管理過程中，嚴(yán)格按額度大小，明確決策和使用權(quán)限。決策要自上而下、計劃和執(zhí)行應(yīng)自下而上，權(quán)責(zé)清晰、責(zé)任明確，每一層級都要對權(quán)限內(nèi)的決策和使用結(jié)果負責(zé)。（3）分工配合、互相制約。業(yè)務(wù)部門和崗位設(shè)置應(yīng)權(quán)責(zé)分明、互相牽制，并通過切實可行的互相制衡措施來消除內(nèi)部控制中的盲點，形成一個有機的整體。（4）建立健全各項業(yè)務(wù)管理制度。制度的缺位必然帶來許多實際操作中的問題，進而滋生風(fēng)險。因此，必須建立各項業(yè)務(wù)管理制度，如資金劃撥管理制度、集中交易管理制度、賬戶管理制度、會計核算管理制度等等，使各環(huán)節(jié)的操作程序化、規(guī)范化。

3.建立資產(chǎn)負債管理體系，全面控制投資業(yè)務(wù)風(fēng)險

篇7

氮肥產(chǎn)品是一種很獨特的產(chǎn)品，其成本構(gòu)成中，70％～80％是煤電成本。近幾年來，由于煤、電、人員工資的大幅度上揚，以及小氮肥行業(yè)本身能耗比較高，所以不僅小氮肥企業(yè)生產(chǎn)成本比較高，而且從整體趨勢上看，具有不斷上升的趨勢。1998年全國小尿素平均完全成本為1229．35元／噸，全國大部分碳銨成本均在370元／噸至420元／噸之間，高于目前國際市場價格，也高于國內(nèi)部分中型和大型氮肥企業(yè)的成本。

2．市場需求不旺，價格持續(xù)疲軟

由于國內(nèi)生產(chǎn)能力和進口的不斷增加，市場供應(yīng)能力大幅度提升，而同期農(nóng)產(chǎn)品價格萎靡，農(nóng)民生產(chǎn)積極性嚴(yán)重受挫，對氮肥的需求明顯趨軟，氮肥市場供過于求的態(tài)勢初步呈現(xiàn)。因此，自1996年以后，化肥積壓滯銷嚴(yán)重，化肥價格持續(xù)疲軟。在1996年，尿素零售價每噸一般在2200元到2400元，而到1998年則跌低到1800元／噸。至于生產(chǎn)企業(yè)的出廠價則跌得更低，有的企業(yè)每噸尿素出廠價僅為1300元左右，已經(jīng)降至成本線以下。1997年以后，價格下跌趨勢雖已明顯減緩，但由于化肥是一種典型的季節(jié)性消費商品，其銷售也理所當(dāng)然地呈現(xiàn)出淡季、旺季交替非常明顯的態(tài)勢，價格受市場需求的影響，在淡季和旺季之間差別很大，有時1噸尿素最高價與最低價之間要相差幾百元，價格極其不穩(wěn)定，波動很大。

3．氮肥庫存積壓嚴(yán)重

近幾年來，由于大量進口和國內(nèi)生產(chǎn)的提高，以及市場需求的相對疲軟，氮肥市場已呈現(xiàn)買方市場態(tài)勢，市場銷售極其不景氣。因此，全國總的氮肥庫存量在不斷增加，1997年以后，其庫存量雖呈相對波動型減少趨勢，但總體庫存水平仍然不低，約占氮肥產(chǎn)量的10％～15％；而且，這種情況還是在大量小氮肥企業(yè)關(guān)閉、停產(chǎn)、限產(chǎn)的情況下才暫時出現(xiàn)的。因此，庫存形勢不容樂觀。

4．企業(yè)數(shù)目不斷減少，開工狀況極不理想

20世紀(jì)80年代以后，由于改革開放和市場競爭加劇的緣故，大量小氮肥企業(yè)難以為繼，小氮肥企業(yè)數(shù)目急劇減少，至1998年底僅剩834個。而且在現(xiàn)存的企業(yè)中，還存在著明顯的開工不足，一些企業(yè)仍處于半停產(chǎn)狀態(tài)。從1997年1月到1999年3月這段時間內(nèi)，不僅生產(chǎn)企業(yè)開工率不高，而且還在不斷走低，開工狀況很不理想，到1999年1月，開工率達到歷史最低，僅為57．88％。

5．效益狀況極不穩(wěn)定

1992年以后，由于氮肥銷售市場的逐漸放開和氮肥進口的不斷增加，市場競爭不斷加劇，有不少企業(yè)被迫退出競爭，因此市場供給和價格波動更加頻繁。而與此同時成本卻高居不下，所以就整個行業(yè)而言，不僅效益不甚理想，而且非常不穩(wěn)定，呈現(xiàn)出明顯的周期性變化，并且波動幅度還非常大。

6．企業(yè)規(guī)模大小，抗風(fēng)險能力差

我國小氮肥企業(yè)起步是從年產(chǎn)200噸合成氨開始的，經(jīng)過40余年的發(fā)展，雖然其生產(chǎn)能力和生產(chǎn)規(guī)模有了很大幅度的擴展，但企業(yè)總體規(guī)模還是太小，到1997年平均合成氨產(chǎn)量也不過2.08萬噸／年。據(jù)統(tǒng)計，1998年全國小氮肥企業(yè)共有828家，其中合成氨生產(chǎn)能力大于4．0～4．5萬噸／年的廠家有200個；生產(chǎn)能力大于2.0～2.5萬噸／年的廠家約有350個；生產(chǎn)能力小于2.0萬噸／年的仍然為數(shù)不少。雖然有250個左右企業(yè)進入了大中型企業(yè)的行列，但從全行業(yè)來看，規(guī)模小的企業(yè)還是占多數(shù)，即使是進入了大中型企業(yè)行列的企業(yè)，其規(guī)模也還是偏小。

7．裝備條件差，能耗高，污染嚴(yán)重，技術(shù)水平低

我國小氮肥企業(yè)多數(shù)以煤為原料，小規(guī)模的煤氣化技術(shù)，國際國內(nèi)無可借鑒，能耗高，裝備條件、技術(shù)水平較差，尿素裝置雖投產(chǎn)較晚，由于原材料、技術(shù)全部國產(chǎn)化，在當(dāng)時來講，雖建設(shè)成本低、見效快，但絕大多數(shù)仍是使用國際上早已淘汰了的水溶液全循環(huán)工藝，不僅污染嚴(yán)重，而且效率極低，所以我國小氮肥行業(yè)普遍能耗水平過高。小型氮肥企業(yè)主要以煤為原料，能耗均高于66．88百萬千焦，高出國外先進水平1倍多。以天然氣、成品油和煤炭為原料的尿素裝置能耗比國外分別高20％、25％、75％。另外，小氮肥企業(yè)在擴大生產(chǎn)能力時，由于地方勞動力比較便宜，忽視了裝備的自動化控制水平的提高。

8．產(chǎn)品品種結(jié)構(gòu)不合理

我國小氮肥行業(yè)雖然其氮肥生產(chǎn)量已占整個氮肥生產(chǎn)的半壁江山，總體規(guī)模已非常可觀。但從結(jié)構(gòu)上來看，其產(chǎn)品品種結(jié)構(gòu)很不合理，具體來講，一是高濃度尿素產(chǎn)量比重低，低濃度碳銨產(chǎn)量比重高；二是肥料成分單一，復(fù)混或復(fù)合肥、專用肥產(chǎn)量低；三是產(chǎn)品功能單一，僅局限于增加土壤肥力，沒能將除草、殺蟲等多種功能結(jié)合起來。

9．人才缺乏，管理水平低

我國小氮肥企業(yè)與國內(nèi)外大中型企業(yè)相比，本來人才尤其是高級技術(shù)和管理人才就非常緊缺，難以滿足目前企業(yè)發(fā)展的需要。再加上小氮肥企業(yè)地處鄉(xiāng)鎮(zhèn)，有的甚至是在農(nóng)村，經(jīng)濟實力并不強大，本身就不具備吸引人才的條件。所以從總體上講，人才是小氮肥企業(yè)發(fā)展最為薄弱的環(huán)節(jié)，也是制約小氮肥企業(yè)發(fā)展的“瓶頸”。我國小氮肥企業(yè)的管理方法和管理手段都相當(dāng)落后，根本就沒有什么系統(tǒng)的理論來指導(dǎo)管理實踐。企業(yè)管理主要靠領(lǐng)導(dǎo)者個人的影響力，人治色彩比較濃，缺乏必要的管理規(guī)范。有些企業(yè)雖然也制定一些管理規(guī)范，但執(zhí)行得相當(dāng)差，有時甚至成了領(lǐng)導(dǎo)為我所用的擋箭牌，所以從管理上往往是即興式的，缺乏系統(tǒng)的規(guī)范，顯得紊亂而無序。

篇8

實驗教學(xué)中由于存在上述問題，長此以往，操作機械、內(nèi)容單調(diào)無新意，使多數(shù)學(xué)生感到“實驗只是看看有味，做做有趣”，領(lǐng)悟不到實驗教學(xué)對化學(xué)學(xué)習(xí)所起的特有功能，在教學(xué)中我們只是憑著化學(xué)實驗本身具有的生動、直觀、形象、鮮明的特點，自然地去激發(fā)和滿足學(xué)生的知覺好奇，而忽視了更深層次的思維動機的激發(fā)和強化。因此，化學(xué)實驗教學(xué)應(yīng)以實驗為載體展開過程，以問題為線索，力求實驗與思維有機結(jié)合，層層遞進，使學(xué)生始終處于不斷探索的情境之中，這樣既優(yōu)化了實驗教學(xué)的過程，展現(xiàn)了化學(xué)自身的魅力，又符合素質(zhì)教育對化學(xué)教學(xué)的要求。

實踐證明，重視問題情境的創(chuàng)設(shè)和思維動機的激發(fā)是優(yōu)化實驗教學(xué)的一條有效途徑。

一、創(chuàng)設(shè)問題情境，展現(xiàn)實驗的設(shè)計思想

對于課本上大量的演示實驗和學(xué)生實驗，我們不能采取簡單的“拿來主義”，照方抓藥，機械操作，而應(yīng)該通過創(chuàng)設(shè)問題情境，如：“應(yīng)該怎樣設(shè)計?”“為什么要這樣設(shè)計?”“換一種方法能不能做?”等，有意識地創(chuàng)造一種探索的氛圍，盡量展現(xiàn)實驗的過程，使之成為師生共同參與的“亞研究”過程，以此來滲透化學(xué)思想，啟迪學(xué)生運用科學(xué)的研究方法對待化學(xué)實驗。例如，氣體的制備實驗，在學(xué)完氧氣和氫氣的實驗室制法之后，實驗室制取二氧化碳氣體的設(shè)計過程就可由學(xué)生自己來完成。我們可提出如下問題，引導(dǎo)學(xué)生思考。

問題1：要設(shè)計一個制備氣體的實驗，你要考慮哪些方面?

問題2：設(shè)計怎樣的裝置可使實驗操作簡便易行?

問題3：你能否設(shè)計一個隨用隨制的氣體發(fā)生裝置?

這時學(xué)生可能會設(shè)計出各種各樣的方案，然后教師引導(dǎo)學(xué)生進一步考究哪些方案是科學(xué)合理的?哪些是存在缺陷需要改進的?鼓勵學(xué)生開動腦筋大膽設(shè)想，積極主動地參與實驗設(shè)計過程，充分展示實驗的設(shè)計思想。

對于課本上的研究性實驗，我們也應(yīng)積極創(chuàng)設(shè)問題情境，引導(dǎo)學(xué)生去追溯科學(xué)家思考研究的源頭，他們那精巧的設(shè)計，獨到的方法，深刻的分析，都是值得我們繼承和發(fā)揚的。例如，法國化學(xué)家拉瓦錫對研究空氣成分的裝置設(shè)計，英國物理學(xué)家雷利在實驗中不放過幾毫克這么微小的差異，發(fā)現(xiàn)了稀有氣體等，把科學(xué)家的思想融入課堂教學(xué)，使學(xué)生從中汲取化學(xué)思想的營養(yǎng)。

二、創(chuàng)設(shè)問題情境，拓展實驗內(nèi)容

化學(xué)變化規(guī)律的表現(xiàn)形式是多層次、多側(cè)面的，但教材為我們提供的實驗方案卻往往著眼于單層次、單側(cè)面的實驗內(nèi)容，因而有著較大的局限性或單調(diào)性。為此，我們有必要對原有的實驗內(nèi)容進行適當(dāng)?shù)耐卣购脱a充，積極創(chuàng)設(shè)問題情境，盡量讓學(xué)生能從多層次、全方位地去認(rèn)識化學(xué)原理。例如氯化氫一節(jié)，教材為了說明氯化氫極易溶于水而設(shè)計了一個噴泉實驗，由于實驗內(nèi)容單一，很難使學(xué)生對噴泉實驗有一個全面的認(rèn)識，為了充分展示噴泉實驗的原理，我們可以在上述實驗的基礎(chǔ)上，豐富實驗內(nèi)容，補充了二氧化碳氣體的噴泉實驗，并提出如下問題讓學(xué)生思考。

問題1：二氧化碳是極易溶于水的氣體嗎?為什么也能做出噴泉?

問題2：形成噴泉的原理是什么?

教學(xué)實踐讓明，通過增加這個實驗內(nèi)容就能使學(xué)生對噴泉實驗有一個全面而深刻的認(rèn)識，不只是停留在表面現(xiàn)象上，不僅知其然，而且知其所以然，培養(yǎng)了學(xué)生分析問題和解決問題的能力。

三、創(chuàng)設(shè)問題情境，優(yōu)化實驗的演示過程

傳統(tǒng)的演示實驗教學(xué)只讓學(xué)生看看表演，先是“教師做、學(xué)生看”，后是“教師講、學(xué)生聽”，而忽視了學(xué)生主體的思維動機的激發(fā)，這樣實驗得出的結(jié)論教師認(rèn)為是“顯然”，可是對學(xué)生來說，有時候卻是“茫然”。因此，有的演示實驗之所以未能起到很好的作用，往往不是演示實驗本身失敗了，而是教師不能為演示過程創(chuàng)設(shè)良好的問題情境所致。如在講氫氧化亞鐵的制取時，一位教師在實驗前事先作了結(jié)論性說明：“FeSO4溶液中滴入NaOH溶液將生成白色的Fe（OH）2沉淀?！笨烧沾瞬僮鳎瑢嶒灲Y(jié)果幾乎看不到白色沉淀，而是看到灰綠色沉淀，慢慢變成紅褐色沉淀。這一現(xiàn)象與事先的說明不符合，學(xué)生不以為然。若事先提出如下問題，有意識地引導(dǎo)學(xué)生從側(cè)面思考，就會得到較好的教學(xué)效果。

問題1：實驗室里是如何保存易被氧化藥品的?

問題2：該實驗過程中生成的Fe（OH）2易被氧化，采取怎樣的措施可避免其被氧化?

此時學(xué)生想到鈉、鉀、白磷等容易被氧化的藥品的保存是用液封的原理，所以，可在盛FeSO4溶液的試管中先加入與水不相溶的且比水輕的有機物，如苯、汽油等來隔絕空氣，然后再將滴管伸入液面以下滴加NaOH溶液，這樣得到的白色沉淀現(xiàn)象就十分明顯了，既優(yōu)化了演示實驗過程，又強化了學(xué)生對易被氧化藥品的保存意識。

四、創(chuàng)設(shè)問題情境，加大對實驗的分析力度

化學(xué)實驗的演示不但要演示操作、演示觀察，更要對實驗現(xiàn)象進行深入細致的分析。許多教師急于用實驗現(xiàn)象、實驗事實建立概念與歸納規(guī)律，而忽視了對實驗現(xiàn)象的觀察與結(jié)論的分析，沒有充分拓展實驗現(xiàn)象的本質(zhì)屬性和現(xiàn)象之間的因果關(guān)系，導(dǎo)致性質(zhì)及規(guī)律的得出較為生硬，實驗教學(xué)效果不理想。

因此，演示實驗完畢后，我們要以實驗現(xiàn)象為依據(jù)，創(chuàng)設(shè)問題情境，啟發(fā)學(xué)生學(xué)知識。例如，在講氯氣的化學(xué)性質(zhì)時，教師演示完氯氣分別通過干燥有色布條和濕潤有色布條的實驗后，學(xué)生觀察到的現(xiàn)象是濕潤的有色布條退色，

而干燥的有色布條卻不退色。此時，教師不要忙于下結(jié)論，而應(yīng)不失時機地利用這一現(xiàn)象，創(chuàng)設(shè)問題情境，加大分析力度，激活學(xué)生的思維。

問題1：濕潤的有色布條退色，這一現(xiàn)象說明哪種物質(zhì)起了關(guān)鍵作用?

問題2：Cl2和H2O兩者同時存在時可使有色布條退色，你能推斷其可能的原因嗎?由此問題情境，引導(dǎo)學(xué)生展開討論、猜測，逐步分析得出Cl2和H2O反應(yīng)這一化學(xué)性質(zhì)。

問題3：真正起漂白作用的是Cl2？還是Cl2與H2O反應(yīng)后的生成物?層層深入，調(diào)動學(xué)生的思維，把學(xué)生由對現(xiàn)象的感性認(rèn)識逐步引向?qū)Ρ举|(zhì)的理性認(rèn)識。

五、創(chuàng)設(shè)問題情境，擴大實驗成果

實驗完成之后，不但要引導(dǎo)學(xué)生對實驗進行分析、總結(jié)，并且要對實驗進行恰當(dāng)?shù)难由?，通過創(chuàng)設(shè)問題情境來借題發(fā)揮，促進知識的遷移和運用，進一步完善認(rèn)知結(jié)構(gòu)。

例如，實驗室制取氯氣的實驗完成后，除了要求學(xué)生掌握整套裝置的安裝順序及注意事項之外，可再設(shè)計如下兩個問題予以延伸。

問題1：這樣制得的氯氣純凈嗎?

問題2：氯氣能與水反應(yīng)，能否用水來處理尾氣?

在學(xué)生觀察完教師的演示之后，通過這兩個問題，可再次激起學(xué)生思維的波瀾，克服因滿足于對實驗現(xiàn)象的觀察而表現(xiàn)出的渙散狀態(tài)。再如，Al（OH）3的制取，教材中用了兩個演示實驗說明了Al（OH）3的制取方法和Al（OH）3的兩性，許多教師講到這里都強調(diào)說：“Al（OH）3必須用鋁鹽和弱堿氨水反應(yīng)來制取，不可用強堿?！逼鋵?，這種說法是錯誤的，我們可繼續(xù)創(chuàng)設(shè)問題情境進行變式實驗加以證明。

問題1：在分別盛有少量Al2（SO4）3溶液的兩支試管中，分別滴入氨水和NaOH溶液，繼續(xù)滴加，會出現(xiàn)什么現(xiàn)象?

問題2：在分別盛有少量氨水和NaOH溶液的兩支試管中，分別滴入Al2（SO4）3溶液，繼續(xù)滴加，又將會出現(xiàn)什么現(xiàn)象?