時(shí)間：2023-08-10 09:23:25
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關(guān)鍵詞：三號(hào)航站樓；冬季建筑熱損失
中圖分類號(hào)：X738.2文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：
1首都機(jī)場(chǎng)三號(hào)航站樓概述
首都機(jī)場(chǎng)三號(hào)航站樓共劃分為T3-C、T3-D和T3-E三部分，總建筑面積將近100萬(wàn)平米，由于樓體建筑面積較大，本文只選擇T3-C為主要研究對(duì)象。該建筑屬于典型的高大空間類建筑，具有人員短期密集、跨度大、層高較高 、空間體積大、玻璃幕墻多、使用功能多樣化、對(duì)環(huán)境要求高、輔助房間面積占整個(gè)建筑面積的比例很小等特點(diǎn)，建筑自身的特點(diǎn)加上使用功能的特殊性，這就對(duì)空間內(nèi)熱濕環(huán)境控制、大空間的通風(fēng)及氣流組織控制提出了較高的要求。
筆者通過(guò)對(duì)三號(hào)航站樓一個(gè)星期左右的實(shí)地調(diào)研，使用溫度測(cè)試儀和風(fēng)速測(cè)試儀對(duì)樓內(nèi)冬季的基本環(huán)境參數(shù)做了測(cè)試和記錄，本文將結(jié)合調(diào)研數(shù)據(jù)與三號(hào)航站樓的實(shí)際運(yùn)行情況對(duì)航站樓內(nèi)冬季建筑熱損失進(jìn)行分析說(shuō)明并給出一些合理化建議。本文將分別從樓內(nèi)空調(diào)送回風(fēng)方式和局部空間氣流組織兩個(gè)方面進(jìn)行說(shuō)明三號(hào)航站樓內(nèi)冬季熱損失產(chǎn)生的原因。
2 樓內(nèi)空調(diào)運(yùn)行方式對(duì)熱環(huán)境的影響
2.1 三號(hào)航站樓屬于大玻璃幕墻的高大空間建筑，有以下特點(diǎn)：
（1）由于空間高度高，冬夏季樓內(nèi)空氣容易形成溫度梯度
（2）護(hù)結(jié)構(gòu)大多為高大玻璃幕墻，玻璃幕墻對(duì)室內(nèi)空間的自然對(duì)流影響很大，冬季易在玻璃幕墻附近造成下降氣流，而在離玻璃幕墻較遠(yuǎn)的內(nèi)部空間，由于熱空氣的自然升騰作用，空調(diào)吹出的熱空氣流及其周圍的空氣會(huì)上升，這樣會(huì)造成航站樓內(nèi)臨近四周玻璃幕墻處形成多個(gè)從中下部向上再向四周幕墻處再向下的空氣環(huán)流，這種空氣環(huán)流一定程度上影響著臨近玻璃幕墻周圍空氣的溫度分布。
（3） 樓內(nèi)人均占有空間體積大,從衛(wèi)生角度看是良好的,可采用較小的換氣次數(shù)。
（4）多功能的使用要求，要求空調(diào)滿足多種環(huán)境下的靈活控制。
2.2 樓內(nèi)主要活動(dòng)區(qū)域環(huán)境溫度測(cè)試及分析如下（以下溫度均為人體感受區(qū)的平均溫度）：
（1）T3-C各層環(huán)境溫度及空調(diào)送風(fēng)溫度
一層環(huán)境溫度：14攝氏度
一層空調(diào)送風(fēng)溫度：30攝氏度
二層環(huán)境溫度：19攝氏度
二層空調(diào)送風(fēng)溫度：21攝氏度
四層環(huán)境溫度：20攝氏度
四層空調(diào)送風(fēng)溫度：21攝氏度
（2）停車樓與航站樓樓體的連廊內(nèi)溫度分布不均：
四層從航站樓到停車樓方向?qū)崪y(cè)環(huán)境溫度依次是：
航站樓端：19攝氏度
走廊中間：16攝氏度
停車樓端：10攝氏度
二層從停車樓到航站樓的方向?qū)崪y(cè)環(huán)境溫度依次是：
停車樓端：9攝氏度
走廊中間：10攝氏度
航站樓端：16攝氏度
（3）APM（航站樓捷運(yùn)系統(tǒng)）站臺(tái)環(huán)境溫度過(guò)低
實(shí)測(cè)環(huán)境溫度14攝氏度，檢查發(fā)現(xiàn)，溫度過(guò)低主要是由于站臺(tái)小火車通道與室外隔斷采用單層玻璃，隔熱效果差且上下旅客開(kāi)啟安全屏蔽門時(shí)冷風(fēng)滲入造成的，也發(fā)現(xiàn)部分玻璃隔斷連接處密封不嚴(yán)，造成漏風(fēng)的問(wèn)題。
從以上數(shù)據(jù)可以看出以下問(wèn)題：
冬季航站樓下層的環(huán)境溫度即使在空調(diào)送風(fēng)溫度達(dá)到30攝氏度以上也不能滿足國(guó)家行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)（根據(jù)《公共建筑節(jié)能設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)GB 50189—2005》，冬季普通大廳的室內(nèi)設(shè)計(jì)溫度16攝氏度，民航候機(jī)廳的設(shè)計(jì)溫度為20攝氏度），而上層的環(huán)境溫度即使在空調(diào)送風(fēng)溫度很低的情況下也能滿足使用要求，這是由于熱空氣的自然升騰作用造成的，這是高大空間的建筑在冬季不可避免的弊病，這里雖然沒(méi)有夏季的環(huán)境測(cè)試溫度，研究表明，類似于航站樓內(nèi)這種高大空間建筑采用分層空調(diào)的方式在夏季比采用其它空調(diào)送風(fēng)方式節(jié)能30%左右，但分層空調(diào)用于冬季，卻反而會(huì)加大溫度梯度而使熱耗增加，同時(shí)空調(diào)區(qū)垂直溫度的均勻性也將變差，因此針對(duì)目前航站樓內(nèi)的空調(diào)運(yùn)行方式提出以下改進(jìn)建議：
（1）冬季魚眼式送風(fēng)口的送風(fēng)下傾角應(yīng)大于30度 ，使送出的熱風(fēng)傾斜向下吹，送風(fēng)速度應(yīng)較大。現(xiàn)有的魚眼式送回風(fēng)口是可以進(jìn)行手動(dòng)調(diào)節(jié)角度的，建議冬季和夏季分別進(jìn)行相應(yīng)的送風(fēng)口角度調(diào)節(jié)。
（2）一層的回風(fēng)口應(yīng)盡量布置在下部的兩側(cè)，以形成從上至下的空氣環(huán)流。
（3）減少送風(fēng)溫差，增大送風(fēng)量。
（4）建筑物密封性能盡量做的好些，盡量減少參透風(fēng)的進(jìn)入，以免浪費(fèi)能量和影響工作區(qū)垂直溫度場(chǎng)的均勻性。一層環(huán)境溫度不滿足要求，一方面與建筑層高較高有關(guān)，另一方面還與建筑的密封性能不好有關(guān)，一層與地下一層有扶梯相連，而地下一層與室外僅有一道玻璃隔斷相隔，而且隔斷上開(kāi)啟了兩個(gè)自動(dòng)玻璃門，冬季保溫效果十分不好
（5）在一層有條件的建筑結(jié)構(gòu)上采用垂直下送風(fēng)的方式改變分層空調(diào)熱射流流型。
（6）在局部建筑結(jié)構(gòu)允許的情況下設(shè)置水平空氣幕，阻隔熱氣流上升。
（7）一層采用兩套空調(diào)方式，夏季采用分層空調(diào)，冬季換用輻射采暖或頂送式暖風(fēng)機(jī)采暖
3樓內(nèi)局部空間氣流組織分析
三號(hào)航站樓樓內(nèi)空間不同于一般的單體高大空間，屬于多個(gè)相互貫通的聯(lián)通類高大空間， 連通類高大空間是指建筑物內(nèi)部不同高度的高大空間通過(guò)開(kāi)口相互連接起來(lái)，不同空間的氣流在開(kāi)口處進(jìn)行熱量、質(zhì)量和動(dòng)量交換。其氣流組織較獨(dú)立高大空間更為復(fù)雜，依靠現(xiàn)有的設(shè)計(jì)經(jīng)驗(yàn)和設(shè)計(jì)理論很難得出合理的氣流組織。
對(duì)于三號(hào)航站樓這種有多個(gè)相互貫通的聯(lián)通類高大空間的單體建筑而言，應(yīng)該根據(jù)不同的使用功能以及不同區(qū)域聯(lián)通結(jié)構(gòu)形式采用不同的氣流組織形式，以滿足其空調(diào)使用要求，這里以航站樓T3-C的入口處公共區(qū)域上下貫通的大空間處的空調(diào)送回風(fēng)的氣流組織為例進(jìn)行分析研究。
T3-C的入口處，從一層到四層，其建筑結(jié)構(gòu)形式作如下簡(jiǎn)單描述：
一層到四層南側(cè)護(hù)結(jié)構(gòu)是玻璃幕墻，一層與二層有東西兩處扶梯上下連接，中間有直梯上下貫通；二層向北為國(guó)內(nèi)國(guó)際旅客到達(dá)區(qū)，二層中間向南與停車樓以連廊相通，二層到四層中間是大面積的通透空間，二層與四層中間有一排魚眼式送回風(fēng)口；三層從建筑整體情況來(lái)看，屬于內(nèi)區(qū)，這里不做分析；四層向北為大面積的值機(jī)區(qū)，四層中間向南與停車樓以連廊相通。
對(duì)該區(qū)域的氣流組織分析如下：一層和二層的空氣通過(guò)兩個(gè)長(zhǎng)長(zhǎng)的扶梯上下貫通，進(jìn)行著能量的傳遞和交換，冬季，對(duì)于采用側(cè)送側(cè)回送回風(fēng)方式的一層空間，其上部送出的熱風(fēng)只有很少一部分能參與到旅客活動(dòng)區(qū)的空氣的混流中來(lái)（檢查發(fā)現(xiàn)，大部分的魚眼送風(fēng)口的角度為水平送風(fēng)），很大一部分的熱風(fēng)將由于熱空氣的浮升力的作用沿著一層吊頂至扶梯處直接上升到二層的空間。二層到四層直接是大面積的通透空間，從三層中間處的送風(fēng)口送出的熱風(fēng)，小部分與旅客活動(dòng)區(qū)的冷空氣進(jìn)行能量交換，之后會(huì)在側(cè)送側(cè)回的送回風(fēng)方式下形成一個(gè)小的空氣環(huán)流，另外很大一部分會(huì)直接上升到航站樓頂部空間，由于玻璃幕墻處溫度降低形成的下降氣流，這樣會(huì)在整個(gè)二層到四層的大空間內(nèi)形成一個(gè)大的漩渦，能量在漩渦中白白損失掉，即這部分能量沒(méi)有到達(dá)旅客活動(dòng)區(qū)實(shí)現(xiàn)其自身的價(jià)值。
【關(guān)鍵詞】 兒科護(hù)患糾紛； 常見(jiàn)原因； 對(duì)策； 效果
護(hù)患糾紛是臨床護(hù)理工作中經(jīng)常遇到的問(wèn)題，護(hù)患糾紛的產(chǎn)生原因諸多，其中以家長(zhǎng)因素、護(hù)理人員自身因素以及醫(yī)療費(fèi)用問(wèn)題最為突出。如護(hù)患糾紛處理不當(dāng)，不但影響醫(yī)院的正常運(yùn)營(yíng)，造成不良的社會(huì)影響，而且嚴(yán)重影響護(hù)理人員的工作以及生活[1]。在2006年1月-2009年1月3年內(nèi)本科共處理各類兒科護(hù)理糾紛240例，現(xiàn)就臨床工作中的處理方法分析如下。
1 臨床資料
在2006年1月-2009年1月3年內(nèi)本科共處理各類兒科護(hù)理糾紛240例，其中家長(zhǎng)因素在所有護(hù)患糾紛中占的比例最多，占全部醫(yī)患糾紛的80%，共192例；其次為護(hù)理人員的自身因素，28例，占11.7%；醫(yī)療費(fèi)用過(guò)高產(chǎn)生的糾紛20例，占8.3%。
2 方法
醫(yī)患糾紛產(chǎn)生后，對(duì)于每個(gè)糾紛引起的原因進(jìn)行歸類總結(jié)，將所有的事件歸結(jié)到家長(zhǎng)因素、護(hù)理人員自身因素以及醫(yī)療費(fèi)用過(guò)高的因素內(nèi)，然后在將所有的事件在這三大類里面細(xì)分到每個(gè)小因素。最后將所有的因素采用相應(yīng)的應(yīng)對(duì)措施，觀察采取應(yīng)對(duì)措施后3年內(nèi)的效果。
3 兒科護(hù)患糾紛常見(jiàn)原因
引起互換糾紛的常見(jiàn)原因：（1）家長(zhǎng)因素：合計(jì)糾紛192例，占所有糾紛的80%。其中知識(shí)缺乏150例，占單因素糾紛的78.1%；要求過(guò)高30例，占單因素糾紛的15.6%；患兒不配合10例，占單因素糾紛的5.2%；治療效果欠佳2例，占單因素糾紛的1.1%。（2）護(hù)理人員自身因素：合計(jì)糾紛28例，占所有糾紛的11.7%。其中技術(shù)差8例，占單因素糾紛的28.6%；知識(shí)更新欠缺6例，占單因素糾紛的21.4%；理論基礎(chǔ)差4例，占單因素糾紛的14.2%；工作責(zé)任心差6例，占單因素糾紛的21.4%；溝通欠佳3例，占單因素糾紛的10.7%；護(hù)理人員不足1例，占單因素糾紛的3.6%。（3）醫(yī)療費(fèi)用問(wèn)題：合計(jì)糾紛20例，占所有糾紛的8.3%。其中家庭承受力差12例，占單因素糾紛的60%；住院清單混亂8例，占單因素糾紛的40%，亂收費(fèi)0例。
3.1 家長(zhǎng)因素 在所有的醫(yī)患糾紛中，家長(zhǎng)的因素占的比例最重，占所有醫(yī)患糾紛的80%。目前中國(guó)的家庭模式基本是“4-2-1”，即4個(gè)老人，2個(gè)夫妻與1個(gè)孩子，孩子的位置在家庭中顯得尤為突出，基本視為掌上明珠，很多老年人甚至年輕的父母，由于對(duì)護(hù)理專業(yè)知識(shí)的缺乏，對(duì)護(hù)理人員的操作技術(shù)缺乏正確的評(píng)判，造成挑剔甚至拒絕的態(tài)度[2]。很多父母由于愛(ài)子心切，常常遷怒與臨床護(hù)理人員，甚至?xí)霈F(xiàn)毆打行為；再就是患兒由于年齡小，體質(zhì)較弱，疾病的恢復(fù)需要一個(gè)過(guò)程，很多家長(zhǎng)在治療上想立竿見(jiàn)影，認(rèn)為孩子住院后的第一天就應(yīng)該好轉(zhuǎn)，如不見(jiàn)好轉(zhuǎn)或病情稍微加重，常常會(huì)出現(xiàn)和護(hù)士大吵大鬧甚至辱罵護(hù)士的行為。
3.2 護(hù)理人員自身因素 在護(hù)理人員自身因素中，護(hù)理人員專業(yè)知識(shí)欠缺，知識(shí)更新慢以及技術(shù)不夠嫻熟是引起的主要因素，占護(hù)理人員引起糾紛因素的64.2%。兒科護(hù)理的主要工作是靜脈輸液，也是引起糾紛的主要原因，很多護(hù)士由于技術(shù)不嫻熟，在靜脈穿刺時(shí)常常失敗，不能一針見(jiàn)效，或者在頭皮針備皮時(shí)，將患兒的皮膚劃傷，或在輸液結(jié)束拔出針頭時(shí)穿破皮膚增加了患兒的痛苦，引起醫(yī)患糾紛[3]。再就是護(hù)理人員的責(zé)任心不強(qiáng)以及與患兒的溝通欠佳和護(hù)理人員的超負(fù)荷工作，很多護(hù)理人員在輸液時(shí)，不執(zhí)行三查七對(duì)制度，出現(xiàn)張冠李戴的現(xiàn)象，或者由于巡視不及時(shí)，藥業(yè)已經(jīng)滴完，出現(xiàn)空瓶現(xiàn)象等，都是引起的常見(jiàn)因素[4]。
3.3 醫(yī)療費(fèi)用問(wèn)題 現(xiàn)在社會(huì)普遍存在對(duì)醫(yī)療的偏見(jiàn)，認(rèn)為看病難、看病貴的問(wèn)題是醫(yī)護(hù)人員的人為因素造成，缺乏理性認(rèn)識(shí)問(wèn)題，很多家長(zhǎng)在醫(yī)療費(fèi)用存在疑問(wèn)時(shí)或醫(yī)療效果欠佳的情況下，常常將這種不滿轉(zhuǎn)移到護(hù)士身上。再有就是目前社會(huì)媒體的片面報(bào)道，明顯渲染了醫(yī)療行業(yè)的消極因素，使患者對(duì)醫(yī)院產(chǎn)生不滿的情緒[5]。
4 應(yīng)對(duì)措施及效果評(píng)價(jià)
4.1 應(yīng)對(duì)措施
4.1.1 家長(zhǎng)因素 家長(zhǎng)的因素在所有糾紛中，占第一位的。所以患兒入院后，首先應(yīng)對(duì)家長(zhǎng)開(kāi)展健康教育，維護(hù)好良好的醫(yī)患關(guān)系。由于兒科護(hù)理工作的性質(zhì)比較特殊，面對(duì)的是年幼的患者，其表達(dá)能力較差，只能以哭喊的形成表達(dá)，這就加重了家長(zhǎng)的心理負(fù)擔(dān)，所以護(hù)理人員在對(duì)待家長(zhǎng)時(shí)一定要以宣傳教育為主，比如，讓家長(zhǎng)看一些關(guān)于兒童疾病的相關(guān)知識(shí)、幻燈片等，讓家長(zhǎng)能夠理解疾病的特點(diǎn)，在專業(yè)知識(shí)上理解護(hù)理人員。同時(shí)，護(hù)理人員耐心細(xì)致的聽(tīng)取家長(zhǎng)所提出的建議，并積極采納，付諸行動(dòng)，建立相互信賴的機(jī)制[6]。
4.1.2 護(hù)理人員自身因素 首先加強(qiáng)自身的專業(yè)理論基礎(chǔ)學(xué)習(xí)，經(jīng)常派遣護(hù)理人員到上級(jí)醫(yī)院進(jìn)行進(jìn)修學(xué)習(xí)，多學(xué)習(xí)上級(jí)醫(yī)院的處理方法以及護(hù)理技巧，同時(shí)組織護(hù)理人員定期進(jìn)行培訓(xùn)，對(duì)護(hù)理人員進(jìn)行定期的考核；對(duì)于扎針較差的護(hù)理人員，可以由年資教長(zhǎng)或技術(shù)較好的護(hù)士進(jìn)行階段帶教；對(duì)于工作責(zé)任心較差的護(hù)理人員，可以由科室為單位成立責(zé)任小組，責(zé)任小組進(jìn)行差錯(cuò)登記，定期對(duì)這些常出差錯(cuò)的地方進(jìn)行宣教；對(duì)于由于服務(wù)態(tài)度較差的護(hù)理人員定期進(jìn)行教育，增強(qiáng)其服務(wù)理念，并定期組織護(hù)理人員服務(wù)禮儀課，對(duì)護(hù)理人員進(jìn)行宣教[7]。
4.1.3 醫(yī)療費(fèi)用問(wèn)題 對(duì)于因住院費(fèi)用產(chǎn)生的糾紛，可以由科室成立專門的計(jì)費(fèi)小組，對(duì)于患者的醫(yī)療費(fèi)用進(jìn)行每晚由計(jì)費(fèi)小組的人員進(jìn)行核實(shí)，對(duì)于不能理解的地方，可以對(duì)患者多做解釋，實(shí)在不能理解的患者，將患者每天用藥的詳細(xì)清單給患者列出，以及價(jià)格和所產(chǎn)生的費(fèi)用[8]。
4.2 糾紛產(chǎn)生的因素進(jìn)行同期比較 措施實(shí)施后3年內(nèi)（2010年1月-2013年1月），醫(yī)患糾紛由原來(lái)的240例減少為30例，醫(yī)患糾紛同期比較明顯減少了210例。其中家長(zhǎng)因素的糾紛由192例減少到20例，減少72%；護(hù)理人員自身因素糾紛由28例減少到7例，減少8.75%；醫(yī) 療費(fèi)用問(wèn)題糾紛由20例減少到3例，減少7.08%。由此可見(jiàn)，三個(gè)因素同期比較差異均有統(tǒng)計(jì)學(xué)意義（P<0.05）。
5 討論
兒科疾病不同于成人，兒科疾病起病較急、發(fā)展較快，并且有很多患兒不能表達(dá)，只能以哭鬧的形式表示，這就加重了兒科護(hù)理工作的困難。同時(shí)，由于現(xiàn)在人們對(duì)于醫(yī)院的期望過(guò)高，都希望有一個(gè)更適合自己的就醫(yī)環(huán)境，加上對(duì)于醫(yī)療高風(fēng)險(xiǎn)的不認(rèn)知，許多糾紛就因此而發(fā)生。這就要求護(hù)理人員在工作中一定要嚴(yán)格注意一下幾點(diǎn)：
5.1 建立良好的醫(yī)患關(guān)系 首先要忠于職守，盡職盡責(zé)；其次要理解尊重患兒家屬，是患者有安全感以及信任感；同時(shí)改善服務(wù)觀念，提高服務(wù)意識(shí)；多樣化服務(wù)，根據(jù)患兒不同的疾病以及疾病的不同階段，建立不同的服務(wù)理念。
5.2 圍繞質(zhì)量抓整改 依據(jù)科室自身的特點(diǎn)，建立完善的質(zhì)量管理體系，不斷改進(jìn)各個(gè)環(huán)節(jié)中存在或潛在的問(wèn)題，并及時(shí)給予整改；嚴(yán)格執(zhí)行指定的各項(xiàng)規(guī)章制度，做到有章可循；對(duì)各項(xiàng)規(guī)章制度做到檢查與監(jiān)督，保障各項(xiàng)規(guī)章制度落到實(shí)處；合理調(diào)配醫(yī)療資源，使患者享有平等的醫(yī)療權(quán)，護(hù)理人員要做到一視同仁[9]。
5.3 做好醫(yī)療法制宣傳教育工作 醫(yī)護(hù)人員懂不懂法，在出現(xiàn)了醫(yī)患糾紛后才意識(shí)到法律的重要性，這就要求必須開(kāi)展法制宣傳教育，讓醫(yī)護(hù)人員在工作中做到有法可依、有章可循，減少不必要的醫(yī)療糾紛。
5.4 加強(qiáng)重點(diǎn)患兒的護(hù)理 對(duì)于危重患兒一定要由專人護(hù)理，并且實(shí)施24 h輪流值班，出現(xiàn)異常情況及時(shí)報(bào)告給上級(jí)醫(yī)師。
5.5 加強(qiáng)重點(diǎn)時(shí)間段以及重點(diǎn)物質(zhì)的管理 比如夜間、節(jié)假日等；重點(diǎn)物質(zhì)如搶救藥以及搶救設(shè)備等。
5.6 重視護(hù)理記錄的記錄 護(hù)理記錄不但能夠體現(xiàn)護(hù)理質(zhì)量的好壞，而且可以作為在糾紛時(shí)的主要依據(jù)，嚴(yán)禁隨意涂擦、篡改護(hù)理記錄[10]。
5.7 注重護(hù)士長(zhǎng)的角色 護(hù)士長(zhǎng)一般是年資較高的護(hù)理人員，經(jīng)驗(yàn)豐富，對(duì)于發(fā)生的護(hù)患糾紛應(yīng)及時(shí)的介入，避免事件的擴(kuò)大，了解事情的原委，負(fù)擔(dān)起相應(yīng)的責(zé)任，對(duì)于無(wú)理取鬧的可以付諸法律解決。
總之，隨著經(jīng)濟(jì)水平的不斷提高，人們的醫(yī)療知識(shí)不斷增長(zhǎng)，法律意識(shí)的不斷增強(qiáng)，這就要求護(hù)士在工作中一定要注意工作的方式方法，多余患者及其家屬溝通，相互尊重相互理解，不斷提高自身的素質(zhì)以及業(yè)務(wù)知識(shí)，只有這樣才能保持護(hù)患關(guān)系的和諧。
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【關(guān)鍵詞】穴位療法 穴，腎俞 芬太尼透皮貼劑/治療應(yīng)用 結(jié)腸鏡
【中圖分類號(hào)】R614 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【文章編號(hào)】1004-7484（2012）13-0113-01
隨著科學(xué)的發(fā)展，生活質(zhì)量的提高，人們已認(rèn)識(shí)到正確地應(yīng)用鎮(zhèn)痛與麻醉技術(shù)能有效地控制內(nèi)鏡檢查過(guò)程中的痛苦，尤其是結(jié)腸鏡檢查中的疼痛。有助于受檢者的身心健康，保障受檢者在檢查過(guò)程中的安全性。目前臨床常用的鎮(zhèn)痛方法多為有創(chuàng)操作，且方法繁雜，需有專業(yè)的麻醉醫(yī)師進(jìn)行操作與監(jiān)護(hù)，推廣應(yīng)用受到一定限制。自2010年6月，我們采用腎俞穴粘貼芬太尼透皮貼劑用于結(jié)腸鏡檢查鎮(zhèn)痛，通過(guò)臨床觀察，證實(shí)該方法效果確切，操作簡(jiǎn)便，無(wú)明顯并發(fā)癥?，F(xiàn)將結(jié)果報(bào)告如下。
1 臨床資料
選擇2010年6月～2011月8在我院門診行結(jié)腸鏡檢查的患者120例，隨機(jī)分為治療組、對(duì)照組。治療組60例，其中男35例，女25例，年齡18 ～85歲，對(duì)照組60例，其中男36例，女24例，年齡16 ～83歲，兩組患者年齡、性別、病情均無(wú)統(tǒng)計(jì)學(xué)差異。具有可比性。
2 治療方法
將120例門診結(jié)腸鏡檢查的患者，隨機(jī)分為2組，每組60例。Ⅰ組（治療組）為芬太尼透皮貼劑腎俞穴粘貼，Ⅱ組為對(duì)照組。Ⅰ組檢查前1小時(shí)即可行芬太尼透皮貼劑穴位粘貼。選擇雙側(cè)腎俞穴（第2腰椎棘突下，背正中線旁開(kāi)1.5寸）粘貼芬太尼透皮貼劑（25mg/l0cm2）。確定相應(yīng)位置后，用清水清潔局部皮膚，待干燥后將貼劑撕去背面的薄膜，平整地粘貼于選定的穴位皮膚處，并均勻按壓10秒鐘以上使之與皮膚充分接觸。固定結(jié)腸鏡檢查操作者，于檢查后撕去芬太尼透皮貼劑。Ⅱ組為對(duì)照組，不給予任何鎮(zhèn)痛藥物及鎮(zhèn)痛措施。
觀察項(xiàng)目 鎮(zhèn)痛效果 采用視覺(jué)模擬評(píng)分法（VAS）評(píng)價(jià)鎮(zhèn)痛效果。
統(tǒng)計(jì)學(xué)方法 采用SPSS12.0軟件包。計(jì)量資料以均數(shù)±標(biāo)準(zhǔn)差（ ±s）表示，組間比較采用t 檢驗(yàn)，計(jì)數(shù)資料采用χ2檢驗(yàn)，以P
3 治療結(jié)果
Ⅰ組鎮(zhèn)痛前VAS評(píng)分與Ⅱ組比較無(wú)顯著性差異（P>0.05）；Ⅰ組應(yīng)用芬太尼透皮貼劑腎俞穴粘貼后各時(shí)段VAS評(píng)分均低于對(duì)照組（P0.01）。見(jiàn)表1.
4 討論
結(jié)腸鏡檢查是目前診斷和治療大腸疾病最常用、有效的方法。結(jié)腸鏡檢查過(guò)程中由于患者緊張、腸鏡刺激腸壁引起腸痙攣，腸鏡牽拉刺激腸管，操作者注氣過(guò)多等因素，患者常出現(xiàn)腹痛、腹脹等癥狀，嚴(yán)重者甚至不能耐受繼續(xù)檢查。而患者腹痛、腸痙攣、腸道清潔不佳等因素又影響術(shù)者的檢查及操作，延長(zhǎng)檢查時(shí)間，增加患者痛苦，甚至不能完成檢查。也有部分患者因懼怕痛苦而拒絕檢查。這些因素均可導(dǎo)致疾病不能及時(shí)檢出而延誤了病情診治。既往在結(jié)腸鏡檢查前應(yīng)用解痙劑，雖有助于減輕腸痙攣及腹痛癥狀，但效果不理想，不良反應(yīng)多，且用藥后腸管松弛，不利于抽氣縮短腸袢，對(duì)于腸袢松弛冗長(zhǎng)、迂曲者，會(huì)增加插鏡的困難[2]。近年開(kāi)展的無(wú)痛結(jié)腸鏡檢查能顯著減輕患者痛苦，能順利完成結(jié)腸鏡檢查，但是價(jià)格較高，有發(fā)生呼吸抑制、心率減慢、血壓下降的風(fēng)險(xiǎn)[1]，縮小了結(jié)腸鏡檢查的適用范圍。并且麻醉中的患者無(wú)法變換，對(duì)腸管牽拉無(wú)反應(yīng)，并發(fā)腸穿孔的風(fēng)險(xiǎn)增大。由于普通結(jié)腸鏡檢查經(jīng)濟(jì)、安全、效果好，仍為大多數(shù)患者所接受[1]。因此尋求一種新的藥物以減輕患者結(jié)腸鏡檢查時(shí)的痛苦有重要意義。
芬太尼透皮貼劑是一種新型的麻醉類鎮(zhèn)痛藥，其主要特點(diǎn)是通過(guò)皮膚吸收藥物而發(fā)揮療效，是一種便利、持續(xù)、無(wú)創(chuàng)的胃腸外給藥途徑。芬太尼系阿片受體激動(dòng)劑，因其具有高效、分子量小、脂溶性高等特點(diǎn)，適于緩慢經(jīng)皮給藥[3]。貼于皮膚后，芬太尼首先在表皮存儲(chǔ)，然后經(jīng)過(guò)真皮層的微循環(huán)到達(dá)全身，在皮膚中不發(fā)生代謝損失。疼痛沖動(dòng)通過(guò)內(nèi)臟傳入纖維與交感神經(jīng)一起，沿T12 ～L1脊神經(jīng)傳入脊髓。腎俞穴屬足太陽(yáng)膀胱經(jīng)，該穴部位的淺層有第1腰神經(jīng)后支外側(cè)皮支，深層有第1腰神經(jīng)后支外側(cè)支通過(guò)，芬太尼透皮貼劑中的藥物通過(guò)穴位吸收，能不同程度地抑制同節(jié)段細(xì)纖維傳入的傷害感受信號(hào)對(duì)脊髓背角投射神經(jīng)元的興奮作用。有的學(xué)者在研究報(bào)告中提到，刺激腎俞穴能促使人體中5―羥色胺（5-HT3）、兒茶酚胺等神經(jīng)介質(zhì)得以調(diào)控，使痛閾提高疼痛減輕。
隨著人們對(duì)醫(yī)療服務(wù)需求的不斷提高及醫(yī)療市場(chǎng)由技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)轉(zhuǎn)向服務(wù)競(jìng)爭(zhēng)，醫(yī)院的服務(wù)模式及服務(wù)質(zhì)量越來(lái)越引起社會(huì)和業(yè)內(nèi)人士的重視和關(guān)注，結(jié)腸鏡檢查鎮(zhèn)痛已是一個(gè)亟待解決的問(wèn)題。本研究以芬太尼透皮貼劑穴位粘貼用于結(jié)腸鏡檢查鎮(zhèn)痛，通過(guò)臨床效果觀察，我們認(rèn)為鎮(zhèn)痛效果確切、方法簡(jiǎn)便、安全無(wú)創(chuàng)，并發(fā)癥少，可以使受檢者保持清醒狀態(tài)，無(wú)不良影響，值得推廣。
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只有刑民交叉的案件中才可能適用“先刑后民”原則
只有因不同的法律事實(shí)，分別涉及經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，而且刑事案件和民事案件又相互關(guān)聯(lián)的情況下，才可能適用“先刑后民”原則。對(duì)于這類案件又可以分為下列幾種情況：
其一，同一主體因不同法律事實(shí)分別涉及民事案件和刑事案件。根據(jù)最高法院法釋（1998）7號(hào)司法解釋第1條的規(guī)定，對(duì)同一主體因不同法律事實(shí)分別涉及經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，民事案件和刑事案件應(yīng)當(dāng)分開(kāi)審理。例如，甲某給乙某長(zhǎng)期供貨，乙某欠甲某的貸款一直未還，甲某多次催要無(wú)果后，將乙某的汽車盜走并轉(zhuǎn)賣獲益。這樣，甲乙雙方之間的欠款糾紛應(yīng)按民事程序?qū)徖?，而甲某盜竊乙某汽車的行為應(yīng)按刑事程序?qū)徖?，民事案件和刑事案件沒(méi)有直接的關(guān)系，不適用“先刑后民”原則。
其二，不同主體因不同法律事實(shí)分別涉及民事案件和刑事案件。不同主體因不同的法律事實(shí)分別涉及經(jīng)濟(jì)糾紛和涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪的案件，如果刑事案件是否定罪，不影響民事案件裁判結(jié)果的，那么民事案件和刑事案件可以同時(shí)審理，也不適用“先刑后民”原則。但是，如果刑事案件是否定罪，直接影響民事案件的責(zé)任認(rèn)定，那么就必須中止民事案件的審理，待刑事案件判決后，再恢復(fù)民事案件的審理，這就是通常所說(shuō)的“先刑后民”原則。例如，甲單位的工作人員乙某盜用甲單位的公章，對(duì)丙方提供擔(dān)保，這樣在甲和丙之間形成擔(dān)保責(zé)任糾紛，而乙某因盜用單位公章騙取錢財(cái)?shù)男袨槭欠癖恍淌鲁绦蚺卸ㄓ凶?，就直接決定甲單位是否承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的民事判決。如果刑事審判認(rèn)定乙某是盜用公章騙取財(cái)物歸個(gè)人使用，則甲單位對(duì)乙某犯罪行為所造成的經(jīng)濟(jì)損失就不承擔(dān)民事責(zé)任，即甲對(duì)丙方就不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；如果刑事審判認(rèn)定乙某只是擅自使用公章，甲單位公章管理有明顯漏洞，那么甲單位對(duì)丙方就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，甲和丙之間的擔(dān)保責(zé)任糾紛案就必須中止審理，待對(duì)乙某的刑事判決后，再重新開(kāi)庭審理。由此可見(jiàn)，必須是不同法律事實(shí)涉及的民事案件和刑事案件，并且刑事案件的判決直接影響民事案件的責(zé)任認(rèn)定的情況下，才適用“先刑后民”原則。
同一法律事實(shí)的案件不存在“先刑后民”的問(wèn)題
同一法律事實(shí)的案件不存在刑民交叉的問(wèn)題，只存在刑民界定的原則。同一主體基于同一法律事實(shí)而發(fā)生的案件只能是一個(gè)案件，對(duì)同一案件是適用刑事程序?qū)徖磉€是適用民事程序?qū)徖?，完全取決于對(duì)同一法律事實(shí)社會(huì)危害性的判斷，如果其社會(huì)危害性嚴(yán)重，觸犯刑法，就應(yīng)該追究刑事責(zé)任，然后再追究其民事責(zé)任；反之，如果其社會(huì)危害性不嚴(yán)重，未觸犯刑法，就只追究其民事責(zé)任。由于我國(guó)刑訴法規(guī)定可以附帶民事訴訟，對(duì)觸犯刑法的犯罪嫌疑人的民事責(zé)任追究可以在附帶民事訴訟中一并解決，因此，對(duì)同一法律事實(shí)的案件，不存在“先刑后民”的問(wèn)題，只存在對(duì)案件定性的問(wèn)題。例如，人民法院在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí)，經(jīng)審理認(rèn)為不屬于經(jīng)濟(jì)糾紛案件而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)，使犯罪嫌疑人能夠依法受到法律制裁。反之，如果法院發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人而不聞不問(wèn)，對(duì)同一法律事實(shí)的案件給予民事判決，那么，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)就無(wú)權(quán)對(duì)同一法律事實(shí)重新立案?jìng)刹?。致使犯罪嫌疑人只承?dān)民事責(zé)任卻逃脫刑事責(zé)任，導(dǎo)致危害社會(huì)的犯罪行為得不到應(yīng)有懲罰，嚴(yán)重影響社會(huì)正常的法律和經(jīng)濟(jì)秩序。
“民可止刑”的觀點(diǎn)將嚴(yán)重沖擊刑事司法體系
有這樣一個(gè)案例，犯罪嫌疑人以誣告陷害的手段侵占了他人公司的股權(quán)，進(jìn)而通過(guò)侵占股權(quán)而非法占有了他人的巨額財(cái)產(chǎn)。公安和檢察機(jī)關(guān)偵查完畢后已經(jīng)起訴到法院，法院正在對(duì)其審判的過(guò)程中，該法院的上級(jí)法院竟然接受了被告人對(duì)檢察院起訴的同一事實(shí)的民事訴訟要求，將刑事起訴書認(rèn)定的被告人非法侵占的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行確權(quán)。造成對(duì)同一主體基于同一法律事實(shí)的案件，分別由刑事法庭和民事法庭立案審理，從而導(dǎo)致一案出現(xiàn)了兩審的局面。
本文通過(guò)對(duì)一起公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中普通的經(jīng)濟(jì)糾紛被以合同詐騙罪立案?jìng)刹?、、審理的過(guò)程進(jìn)行評(píng)析，以期對(duì)存在同樣情形的公司經(jīng)營(yíng)者，如何進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)管理有更深入、更全面的認(rèn)識(shí)。
案例描述
公安機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)：當(dāng)事人盛某、李某與當(dāng)?shù)厝送跄橙擞?012年初出資700萬(wàn)元?jiǎng)?chuàng)辦琪*針織有限公司，由李某任法定代表人。公司2012年2月起開(kāi)始投產(chǎn)，接受福建廠家的訂單，該公司除自己加工外，還與50多家個(gè)體加工戶簽訂加工合同，將訂單發(fā)給加工戶加工，約定交貨兩個(gè)月后結(jié)算加工費(fèi)。與福建廠家的結(jié)算只能由盛某辦理，其他人辦理不了。盛某從2012年2月至8月先后收取福建廠家結(jié)算的貨款1766969元，盛某付給李某996325元，付給王某200000元。三人將收取的貨款用于填補(bǔ)公司購(gòu)買設(shè)備的欠款、裝修款及發(fā)放員工工資。
公司與各加工戶的合同結(jié)算日期在8月份后陸續(xù)到期，公司暫無(wú)力支付加工費(fèi)。盛某與王某因管理發(fā)生糾紛，被股東王某糾集當(dāng)?shù)厝藛T毆打，李某被加工戶追債。盛某、李某于8月底離開(kāi)公司，公安機(jī)關(guān)于2013年1月將呆在鄉(xiāng)下的盛某、李某抓獲，并認(rèn)定50多戶加工戶被騙加工費(fèi)1161629元。
檢察院審查認(rèn)定了公安機(jī)關(guān)查明的事實(shí)，并認(rèn)為涉案數(shù)額特別巨大，有可能判處無(wú)期徒刑以上刑罰，因此將案件移送市檢察院審查。案件到了市檢察院后，辯護(hù)律師接受委托介入案件。會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人、詳細(xì)閱卷后，及時(shí)向市檢察院提出當(dāng)事人不構(gòu)成合同詐騙罪的法律意見(jiàn)書，后市檢察院將案件退回縣檢察院。
辯護(hù)律師在這個(gè)過(guò)程中了解到，該案最初是因?yàn)楸姸嗉庸舻娇h委縣政府上訪，經(jīng)縣委開(kāi)會(huì)決定由公安局立案?jìng)刹榈?。主辦檢察官明確答復(fù)律師，案件必須。而三人中的王某是當(dāng)?shù)厝耍恢卧?，未被刑拘，甚至沒(méi)有“另案處理”。
檢察院于2013年8月中對(duì)盛某、李某提起公訴，認(rèn)定兩人構(gòu)成合同詐騙罪，理由是：一是認(rèn)為三人明知自己沒(méi)有實(shí)際履行合同的能力，收到加工費(fèi)后又不履行合同義務(wù)；二是在負(fù)債累累的情況下，盛某、李某于8月中卷款逃匿。
縣法院于2013年8月29日對(duì)此進(jìn)行了公開(kāi)審理。
無(wú)罪要點(diǎn)
辯護(hù)律師為被告人做無(wú)罪辯護(hù)，本案中公司經(jīng)營(yíng)雖有不規(guī)范的問(wèn)題，卻不能認(rèn)定為犯罪：
一是琪*針織有限公司不存在沒(méi)有實(shí)際履行合同的能力的問(wèn)題。琪*針織有限公司在接受福建廠家的羊毛衫加工委托后，除自己加工一部分外，再委托廠外50多家個(gè)體加工客戶進(jìn)行加工。琪*針織有限公司承接福建委托合同在前，委托加工戶在后，而且與福建公司的合同履行過(guò)程中都比較順利，并不存在沒(méi)有實(shí)際履行合同能力的問(wèn)題。本案中兩被告人的行為，不能確定他們有“明知自己沒(méi)有履行合同能力”，或是“通過(guò)委托加工戶來(lái)騙取加工費(fèi)”的主觀意圖。
二是琪*針織有限公司不存在收到加工費(fèi)后不履行合同義務(wù)的事實(shí)。琪*針織有限公司的全部加工費(fèi)款是盛某同福建廠家結(jié)算，再由盛某付款給李某和王某。公司先后收取了福建廠家結(jié)算的1766969元，用于公司經(jīng)營(yíng)，并無(wú)個(gè)人侵吞的情況。
公訴人認(rèn)為琪*針織有限公司在收到福建加工費(fèi)后，不支付加工戶的合同款，而是用于工廠設(shè)備、工人工資等，是騙取加工戶的行為。辯護(hù)律師認(rèn)為這是一種客觀歸罪的行為，沒(méi)有法律依據(jù)。2012年8月份前琪*針織有限公司收取福建廠家貨款時(shí)，與加工戶的合同約定支付貨款的時(shí)間未到。公司支付工廠設(shè)備與工人工資等，都是正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為。而與加工戶約定兩個(gè)月結(jié)算加工費(fèi)，這在一般的加工生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，均是常見(jiàn)的。
三是股東離開(kāi)公司并非是卷款逃匿。法定代表人李某、股東盛某因被當(dāng)?shù)厝斯蓶|王某毆打，無(wú)奈離開(kāi)工廠回到老家。即便如此，盛某還是出具委托書，讓李某去福建結(jié)算其他貨款。因?yàn)橹挥惺⒛衬芘c福建廠家結(jié)算貨款，如果想侵占貨款，盛某完全可以自己結(jié)算貨款后逃走。兩被告人事后亦沒(méi)有提取工廠貨款逃跑的情況，公司與兩被告人并不存在公訴機(jī)關(guān)指控的卷款逃匿的行為。
辯護(hù)律師人認(rèn)為，兩被告人股東不構(gòu)成合同詐騙罪。法院對(duì)律師的辯護(hù)意見(jiàn)非常重視，多次與律師交換意見(jiàn)。由于羈押時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，在律師多次交涉后，法院于2013年11月22日對(duì)被告人辦理了取保候?qū)徥掷m(xù)，被羈押長(zhǎng)達(dá)11個(gè)月的當(dāng)事人獲得了自由，11月25日檢察院撤回，11月26日縣公安局撤銷了案件，不再追究?jī)杀桓嫒说男淌仑?zé)任。
經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)
公安機(jī)關(guān)插手經(jīng)濟(jì)糾紛，有可能給公司、經(jīng)營(yíng)者帶來(lái)滅頂之災(zāi)。盡管公安部早在1989年就下發(fā)了《關(guān)于公安機(jī)關(guān)不得非法越權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛案件處理的通知》，1992年又下發(fā)了《公安部關(guān)于嚴(yán)禁公安機(jī)關(guān)插手經(jīng)濟(jì)糾紛違法抓人的通知》，但公安機(jī)關(guān)插手經(jīng)濟(jì)糾紛現(xiàn)象卻屢禁不絕。公安機(jī)關(guān)插手經(jīng)濟(jì)糾紛的情況近來(lái)有抬頭趨勢(shì)，2012年以來(lái)，本律師辦理有三件合同詐騙罪案件，均是普通經(jīng)濟(jì)糾紛，幸好在偵查及審查階段辯護(hù)成功，沒(méi)有進(jìn)入法院審理。
本案因履行合同引起的普通經(jīng)濟(jì)糾紛，由于當(dāng)?shù)鼐S穩(wěn)需要，由當(dāng)?shù)攸h政機(jī)關(guān)決定，公安機(jī)關(guān)強(qiáng)行當(dāng)做刑事案件來(lái)偵辦。公安局、檢察院、法院都受到各方壓力。本案律師介入后，雖然各被告人最終沒(méi)有被追究刑事責(zé)任，但遺憾的是，公司再也無(wú)法經(jīng)營(yíng)下去了，而公司欠下的加工費(fèi)，也無(wú)法全部支付給加工戶，且辦案人員也因這起錯(cuò)案受到處分。這起公安機(jī)關(guān)違法插手普通經(jīng)濟(jì)糾紛的案件，導(dǎo)致了辦案機(jī)關(guān)、公司、加工戶三輸?shù)慕Y(jié)局。
公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，往往存在各種不規(guī)范或違法的情形，或許更多的人只看到公司因欠款被人告上法庭，以及因違法經(jīng)營(yíng)被相關(guān)管理部門進(jìn)行一般處罰的情形，卻絕難想象到公司老板和主管有可能被抓捕、坐牢。
相對(duì)的，民事責(zé)任只是因?yàn)槠胀ǖ倪`約行為，令公司承擔(dān)違約責(zé)任；而行政責(zé)任也主要是針對(duì)主觀惡性不大、情節(jié)相對(duì)較輕的違規(guī)行為設(shè)置的，主要有行政處罰和行政處分等。
而最容易被公司經(jīng)營(yíng)者忽略的是企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。落后的法治環(huán)境、陳舊的法律觀念，使得公司經(jīng)營(yíng)者欠缺法律意識(shí)；而因歷史原因形成的市場(chǎng)秩序不規(guī)范，又常常令企業(yè)經(jīng)營(yíng)者鋌而走險(xiǎn)，走向犯罪深淵；而更多的是因?yàn)槠髽I(yè)家經(jīng)營(yíng)不規(guī)范，企業(yè)組織管理、財(cái)務(wù)管理技能方面的缺陷，導(dǎo)致企業(yè)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中存在觸犯刑律的風(fēng)險(xiǎn)。
企業(yè)家可以沒(méi)有法律知識(shí)，但不可以沒(méi)有法律意識(shí)。企業(yè)經(jīng)營(yíng)者如果還停留在過(guò)去那種事后救火式的法律救濟(jì)方式來(lái)維護(hù)合法權(quán)益，已跟不上時(shí)展的要求了。
在發(fā)達(dá)國(guó)家，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理，與企業(yè)的戰(zhàn)略管理、財(cái)務(wù)管理、市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)管理、人力資源管理等一樣，已經(jīng)成為企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)管理的重要內(nèi)容。
在我國(guó)，自從英國(guó)路偉律師事務(wù)所將法律風(fēng)險(xiǎn)這一概念引入國(guó)內(nèi)之后，引起了國(guó)資委等政府部門高度重視，相關(guān)部門法規(guī)政策相續(xù)出臺(tái)，相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)踐也因此得到了長(zhǎng)足的發(fā)展。2006年國(guó)務(wù)院國(guó)資委出臺(tái)《中央企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理指引》，明確要求中央企業(yè)對(duì)戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行全面管理，在該指引中法律風(fēng)險(xiǎn)正式被列為企業(yè)面臨的五大風(fēng)險(xiǎn)之一。
2008年，在上述指引的驅(qū)動(dòng)下，中國(guó)移動(dòng)集團(tuán)、國(guó)家電網(wǎng)等一批大型國(guó)有企業(yè)紛紛建立法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系，全面管理企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)。2012年國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)化委員會(huì)正式公布《企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理指南》（GB/T 27914-2011），為企業(yè)實(shí)施法律風(fēng)險(xiǎn)管理提供了國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)版通用指南。這一指南的公布進(jìn)一步促進(jìn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的全面推廣。可以預(yù)見(jiàn)，將會(huì)有越來(lái)越多的企業(yè)將法律風(fēng)險(xiǎn)管理納入日常經(jīng)營(yíng)管理中去。
更多的中小企業(yè)并沒(méi)有意識(shí)到企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理與傳統(tǒng)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)的巨大區(qū)別，以至于沒(méi)有意識(shí)到它的真正作用。傳統(tǒng)的法律顧問(wèn)是一種簡(jiǎn)單提供法律咨詢及合規(guī)審查的外部式法律服務(wù)，這種服務(wù)模式遠(yuǎn)離企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)管理，無(wú)法對(duì)企業(yè)運(yùn)營(yíng)中面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效防控。
關(guān)鍵詞：先刑后民，刑事責(zé)任，民事責(zé)任，公權(quán)私權(quán)
一、先刑后民基本原理
先刑后民是指在同一案件中既涉及刑事責(zé)任又涉及到經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，應(yīng)先解決刑事責(zé)任問(wèn)題，待刑事責(zé)任問(wèn)題確定和解決后，再解決該案涉及到的民事責(zé)任問(wèn)題。先刑后民的理論依據(jù)是：犯罪侵犯的是國(guó)家利益、統(tǒng)治階級(jí)的利益，法律的首要功能在于維護(hù)國(guó)家公權(quán)力的正常運(yùn)行，而民事訴訟的功能在于維護(hù)民事主體的私權(quán)益，優(yōu)先保護(hù)國(guó)家利益之后，再保護(hù)個(gè)體利益。以及，刑事訴訟中實(shí)行國(guó)家偵查，偵查人員有豐富的偵查經(jīng)驗(yàn)和先進(jìn)的偵查技術(shù)，可以搜集到涉及全案的相關(guān)證據(jù)，既可以作為處理刑事案件的依據(jù)，也可以作為處理民事案件的依據(jù)，免去了民事訴訟當(dāng)事人舉證的困難。
《刑事訴訟法》第78條規(guī)定：附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過(guò)分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。
最高人民法院關(guān)于執(zhí)行刑事訴訟法若干問(wèn)題的解釋第99條規(guī)定：對(duì)于被害人遭受的物質(zhì)損失或者被告人的賠償能力一時(shí)難以確定，以及附帶民事訴訟當(dāng)事人因故不能到庭等案件，為了防止刑事案件審判的過(guò)分遲延，附帶民事訴訟可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理。
上述規(guī)定體現(xiàn)了先刑后民的原理。如果人民法院在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中發(fā)現(xiàn)存在犯罪嫌疑時(shí)，相關(guān)規(guī)定同樣要求先刑后民，先處理刑事案件，然后再處理經(jīng)濟(jì)糾紛。
1985年8月19日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于及時(shí)查處在經(jīng)濟(jì)糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)犯罪的通知》中指出，為了保證及時(shí)、合法、準(zhǔn)確地打擊這些犯罪活動(dòng)，各級(jí)人民法院在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中，如發(fā)現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)犯罪，應(yīng)將經(jīng)濟(jì)犯罪的有關(guān)材料分別移送給有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)偵查起訴，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)均應(yīng)及時(shí)予以受理。以及，1998年4月9日，最高法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》（法釋[1998]7號(hào)）第12條也規(guī)定，人民法院已立案審理的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，并說(shuō)明理由附有關(guān)材料函告受理該案的人民法院的，有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查。經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為確有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)，并書面通知當(dāng)事人，退還案件受理費(fèi)；如認(rèn)為確屬經(jīng)濟(jì)糾紛案件的，應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)審理，并將結(jié)果函告有關(guān)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)。
二、先刑后民規(guī)則的不足
先刑后民規(guī)則適用以來(lái)，在懲罰犯罪、保護(hù)公權(quán)力運(yùn)行、維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益方面發(fā)揮了積極的作用，但由于法律理論和司法實(shí)踐的差異性，先刑后民規(guī)則的適用在實(shí)踐中也暴露了一些問(wèn)題。
第一，現(xiàn)行先刑后民規(guī)則的適用主要側(cè)重訴訟程序方面，忽視了實(shí)體責(zé)任方面的刑事民事先后問(wèn)題。從現(xiàn)行有關(guān)先刑后民的相關(guān)規(guī)定來(lái)看，主要側(cè)重解決在訴訟程序進(jìn)行中，刑事案件和民事案件哪個(gè)在先處理。但程序的設(shè)置和運(yùn)行最終要解決刑事被告人的刑事責(zé)任和被害人的民事賠償問(wèn)題，所以先刑后民規(guī)則的不僅應(yīng)立足于解決程序領(lǐng)域的刑民先后問(wèn)題，也應(yīng)當(dāng)著眼于實(shí)體領(lǐng)域的刑民先后問(wèn)題。。
第二，刑事訴訟過(guò)分延長(zhǎng)的情況下，當(dāng)事人民事權(quán)利的救濟(jì)處于等待狀態(tài)，不利于民事權(quán)利的保護(hù)和實(shí)現(xiàn)。刑事訴訟法之所以規(guī)定為了防止刑事訴訟的過(guò)分遲延，可以先就刑事部分判決，然后再由同一審判組織繼續(xù)處理民事訴訟，是因?yàn)樾淌略V訟貫徹訴訟及時(shí)原則，在英美法中將刑事訴訟稱為“外科醫(yī)師的手術(shù)”，案件的審理期限比較短，一般情況下為立案之后一個(gè)月宣判，至遲不超過(guò)一個(gè)半月。論文大全。實(shí)踐中因?yàn)榉N種原因，刑事訴訟一般都很難在一個(gè)半月宣判，如果中間有補(bǔ)充偵查或鑒定的，相應(yīng)期限并不計(jì)入審理期限，司法實(shí)踐中刑事訴訟的期限遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)法律規(guī)定的期限。以死刑案件為例，死刑案件要經(jīng)過(guò)一審、二審、死刑復(fù)核，兩三年之內(nèi)一個(gè)死刑案件沒(méi)有最終結(jié)果是常見(jiàn)的。根據(jù)先刑后民的規(guī)則，被害人一方必須等到刑事部分完結(jié)之后才可以實(shí)現(xiàn)民事權(quán)益，被害人也處于漫長(zhǎng)的訴訟等待過(guò)程中，即使被告人一方愿意賠償，也是先將賠償款交給法院，法院結(jié)案后將該賠償金支付給被害人一方，被害人權(quán)利保護(hù)因此受到了限制。英國(guó)有一句法諺語(yǔ)：遲來(lái)的正義是非正義。當(dāng)被害人權(quán)益因?yàn)樾淌略V訟的進(jìn)行而不能得到及時(shí)實(shí)現(xiàn)時(shí)，法律的正義也無(wú)從談起。
第三、實(shí)踐中存在濫用先刑后民規(guī)則的現(xiàn)象
在刑事訴訟和民事訴訟同時(shí)存在時(shí)，二者的功能是不同的。刑事訴訟的目的在于國(guó)家刑罰權(quán)的實(shí)現(xiàn)，懲罰犯罪，民事訴訟的目的在于救濟(jì)被害人的民事權(quán)益。先刑后民的理論依據(jù)之一是國(guó)家利益高于私人利益，所以應(yīng)當(dāng)先刑后民，即使在一些私權(quán)制度發(fā)達(dá)的國(guó)家，也適用這一規(guī)則。但先刑后民規(guī)則有時(shí)候會(huì)被當(dāng)事人濫用，規(guī)避自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。筆者辦理某合同詐騙案件，某公司以開(kāi)發(fā)樓盤為幌子，吸收了大量的個(gè)人資金，合同履行期到來(lái)時(shí)，既不能交付房產(chǎn)，也不能退還購(gòu)房款。廣大購(gòu)房者就將該公司起訴到法院，要求退還購(gòu)房款并承擔(dān)違約責(zé)任。在民事訴訟過(guò)程中，公安經(jīng)偵部分接到舉報(bào)，按照合同詐騙罪立案，并對(duì)該公司法定代表人采取了強(qiáng)制措施。法院知曉公安立案的情況后，按照先刑后民的規(guī)定，中止案件的民事訴訟，等待刑事部分的處理。該法定代表人由于身體原因，申請(qǐng)取保候?qū)?，偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)該申請(qǐng)，辦理了一年的取保候?qū)?，之后案件進(jìn)入了漫長(zhǎng)的偵查階段。到本文撰稿之時(shí)，刑事案件還未進(jìn)入審判程序，廣大購(gòu)房住戶只能無(wú)助地等待。本案屬于典型的先刑后民規(guī)則的濫用，該公司以刑事案件的存在為前提，暫時(shí)成功地規(guī)避了應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
三、先刑后民規(guī)則的完善
針對(duì)先刑后民規(guī)則的不足之處，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下三方面完善。論文大全。
第一、應(yīng)當(dāng)完善先刑后民規(guī)則的內(nèi)涵和外延，先刑后民規(guī)則僅適用于訴訟程序方面，實(shí)體責(zé)任方面適用先民后刑。先刑后民規(guī)則在司法實(shí)踐中已經(jīng)適用已久，但主要側(cè)重程序的運(yùn)行，即民事糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪交叉時(shí)，刑事案件審理在先，民事案件審理在后。筆者認(rèn)為，法律概念的確定應(yīng)當(dāng)是準(zhǔn)確而完整的，為防止對(duì)先刑后民規(guī)則的誤解，應(yīng)當(dāng)明確先刑后民的適用范圍僅限于程序領(lǐng)域。其一，良好程序的設(shè)置最終也是為了保障實(shí)體責(zé)任的準(zhǔn)確確定；其二，現(xiàn)行相關(guān)法律中已經(jīng)體現(xiàn)出實(shí)體上的先民后刑。如刑法第36條規(guī)定：承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子，同時(shí)被判處罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以全部支付的，或者被判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)對(duì)被害人的民事賠償責(zé)任。公司法215條規(guī)定：公司違反本法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財(cái)產(chǎn)不足以支付時(shí)，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。2010年7月1日生效的侵權(quán)責(zé)任法第4條規(guī)定：因同一行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和行政責(zé)任、刑事責(zé)任，侵權(quán)人財(cái)產(chǎn)不足支付的，先承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。理論界和立法層面需要做的是，將現(xiàn)行關(guān)于先刑后民的程序性規(guī)定和實(shí)體性規(guī)定進(jìn)行有效的梳理，將先刑后民的概念予以明確和完善。
第二，為了民事權(quán)利的及時(shí)救濟(jì)，應(yīng)當(dāng)允許先刑后民規(guī)則的例外
由于刑事案件期限比較長(zhǎng)，刑事案件的過(guò)分遲延有時(shí)候延誤了被告人民事權(quán)利的救濟(jì)，因此當(dāng)符合條件時(shí)應(yīng)當(dāng)允許先刑后民規(guī)則的例外。如民事訴訟部分并沒(méi)有太大爭(zhēng)議，當(dāng)事人愿意就民事部分先行解決時(shí)，法院可以靈活變通，先就民事部分處理，民事部分的處理結(jié)果作為對(duì)被告人定罪量刑的依據(jù)，部分法院也在進(jìn)行相關(guān)的探索。筆者辦理某一交通肇事罪案件，當(dāng)被告人在羈押期間時(shí)，被害人向法院?jiǎn)为?dú)提起民事賠償?shù)脑V訟，法院經(jīng)征求被告人意見(jiàn)，被告人愿意賠償，于是法院先就民事部分進(jìn)行調(diào)解，并且達(dá)成調(diào)解意見(jiàn)，被害人一方先行支付了賠償款。刑事部分審理時(shí)，法院基于被告人積極支付賠償款的事實(shí)，對(duì)被告人從輕量刑，判處緩刑，案件圓滿處理。這種做法可以作為法院處理類似案件的參考和借鑒。
第三，應(yīng)當(dāng)有效防止先刑后民規(guī)則的濫用
在合同詐騙、集資詐騙等經(jīng)濟(jì)類案件中，究竟屬于刑事犯罪還是經(jīng)濟(jì)糾紛有時(shí)候很難界定，偵查機(jī)關(guān)謹(jǐn)慎起見(jiàn)，立案后對(duì)被告人一般先采取取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住的強(qiáng)制措施。但被害人此時(shí)即使持有民事關(guān)系非常明確的證據(jù)也由于先刑后民規(guī)則的阻卻而不能進(jìn)行民事訴訟。被告人一方也以先刑后民為由，主張中止民事訴訟，導(dǎo)致先刑后民規(guī)則被濫用，被害人民事權(quán)益無(wú)法得到及時(shí)救濟(jì)。為此，先刑后民規(guī)則的內(nèi)容之一應(yīng)當(dāng)是有效防止該規(guī)則被濫用，應(yīng)當(dāng)允許在一定條件下私權(quán)優(yōu)先。具體來(lái)講，如果相關(guān)證據(jù)缺失，案件事實(shí)不清，必須以刑事案件的偵查和處理作為民事訴訟的前提和基礎(chǔ)時(shí)，堅(jiān)持先刑后民并無(wú)異議。如果民事法律關(guān)系事實(shí)清楚，當(dāng)事人也能夠提供證據(jù)證明自己的主張時(shí)，不乏先就民事部分進(jìn)行處理，優(yōu)先保護(hù)當(dāng)事人的私權(quán)，再進(jìn)行刑事訴訟的程序。
總之，在刑事附帶民事訴訟中，堅(jiān)持國(guó)家公權(quán)力行使，追求刑罰權(quán)實(shí)現(xiàn)的過(guò)程中，不應(yīng)當(dāng)忽視當(dāng)事人民事權(quán)益的保護(hù)。應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確厘清先刑后民規(guī)則的內(nèi)涵和外延，明確先刑后民規(guī)則的適用范圍。論文大全。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)著眼防止先刑后民規(guī)則的濫用，允許一定條件下先刑后民規(guī)則的例外，優(yōu)先保護(hù)被害人的民事權(quán)益。
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一、就同一法律事實(shí)，人民法院已作為民事案件受理或作出裁判，公安機(jī)關(guān)能否再行立案?jìng)刹?/p>
在司法實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)遇到這種情況：對(duì)人民法院已作為經(jīng)濟(jì)糾紛案件受理、審理，甚至是已作出生效判決、裁定的案件，民事訴訟當(dāng)事人或者其他單位、個(gè)人針對(duì)同一法律事實(shí)，又向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)、報(bào)案、控告，要求公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，追究相關(guān)人員詐騙犯罪的刑事責(zé)任；或者公安機(jī)關(guān)在工作中自行發(fā)現(xiàn)民事訴訟正在審理之中的法律事實(shí)涉嫌詐騙犯罪，應(yīng)予追究刑事責(zé)任。此時(shí)，公安機(jī)關(guān)該作何處理？能否再行立案?jìng)刹椋?/p>
對(duì)此情況，最高人民法院1998年頒布的《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第12條規(guī)定：“人民法院已立案審理的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，并說(shuō)明理由附有關(guān)材料函告受理該案的人民法院的，有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查。經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為確有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)，并書面通知當(dāng)事人，退還案件受理費(fèi)；如認(rèn)為確屬經(jīng)濟(jì)糾紛案件的，應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)審理，并將結(jié)果函告有關(guān)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)。”與之相對(duì)應(yīng)，公安部2005年12月印發(fā)的《公安機(jī)關(guān)辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件的若干規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》)第11條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，與人民法院已受理或作出生效判決、裁定的民事案件系同一法律事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由并附有關(guān)材料復(fù)印件，函告受理或作出判決、裁定的人民法院，同時(shí)，通報(bào)相關(guān)的人民檢察院。”第12條規(guī)定“需要立案?jìng)刹榈陌讣c人民法院受理或作出生效判決、裁定的民事案件，屬于同一法律事實(shí)，如符合下列條件之一的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹椋?一)人民法院決定將案件移送公安機(jī)關(guān)或者撤銷該判決、裁定的；(二)人民檢察院依法通知公安機(jī)關(guān)立案的”。
很顯然，除明確上述兩種情形“應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹?rdquo;外，對(duì)于其他情形能否立案?jìng)刹?，公安部的《?guī)定》并未涉及。例如以下兩種情形：(1)公安機(jī)關(guān)函告人民法院后，人民法院并未將案件移送公安機(jī)關(guān)，而是繼續(xù)審理，或者僅僅裁定中止審理，此時(shí)民事訴訟仍然存在，公安機(jī)關(guān)能否立案?jìng)刹椋?2)人民法院已經(jīng)作出生效裁判，并未啟動(dòng)再審程序予以撤銷，公安機(jī)關(guān)能否立案?jìng)刹椋窟@兩種情形下，如果存在檢察機(jī)關(guān)通過(guò)立案監(jiān)督通知公安機(jī)關(guān)立案的情況，自然應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹椤?wèn)題是，如果檢察機(jī)關(guān)沒(méi)有通知立案，公安機(jī)關(guān)還能立案?jìng)刹閱幔?/p>
由于《規(guī)定》對(duì)此采取回避態(tài)度，再加上近年來(lái)公安部三令五申嚴(yán)禁公安機(jī)關(guān)插手經(jīng)濟(jì)糾紛，因而，許多基層公安機(jī)關(guān)想當(dāng)然地認(rèn)為：對(duì)《規(guī)定》所明確的兩種“應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹?rdquo;以外的其他案件，凡屬人民法院正在審理或已經(jīng)作出生效裁判的，原則上不予立案。1997年1月公安部下發(fā)《關(guān)于辦理利用經(jīng)濟(jì)合同詐騙案件有關(guān)問(wèn)題的通知》，文件指出：“由于利益驅(qū)動(dòng)和地方、部門保護(hù)主義的干擾，在辦理利用經(jīng)濟(jì)合同詐騙案件中存在不少問(wèn)題”，其中之一就是“有的把經(jīng)濟(jì)合同糾紛，包括人民法院正在辦理的或已辦結(jié)的經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件作為詐騙案件辦理”。公安部紀(jì)委1997年4月15日下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)辦理詐騙案件的監(jiān)督，堅(jiān)決糾正非法干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛的意見(jiàn)》明確禁止公安機(jī)關(guān)“將人民法院(包括外地法院)已經(jīng)受理或作出裁定、判決的經(jīng)濟(jì)糾紛以詐騙立案?jìng)刹?rdquo;，其第3條第2項(xiàng)還規(guī)定：對(duì)人民法院已經(jīng)立案受理或已經(jīng)審結(jié)作出裁定、判決的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，沒(méi)有確鑿證據(jù)，強(qiáng)行作為詐騙案件立案?jìng)刹榈?，紀(jì)律監(jiān)察部門應(yīng)當(dāng)以非法干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛立案查處。
因此，基層公安機(jī)關(guān)對(duì)此類案件，往往采取消極態(tài)度。由此引發(fā)的問(wèn)題是：控告人、報(bào)案人或舉報(bào)人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)不作為，四處上訪；公安機(jī)關(guān)對(duì)本屬刑事犯罪的案件不予立案，造成放縱犯罪。另外，個(gè)別不法分子故意將涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪的事件描述成民事糾紛，向人民法院提起民事訴訟，以此來(lái)阻滯公安機(jī)關(guān)開(kāi)展刑事偵查活動(dòng)，導(dǎo)致出現(xiàn)了“以民止刑”的不正?，F(xiàn)象。
因此，對(duì)于人民法院已作為民事案件受理、審理或者作出生效裁判，就同一法律事實(shí)，公安機(jī)關(guān)能否再行立案?jìng)刹榈膯?wèn)題，亟須在理論上予以澄清，在立法上予以明確，并在程序上給予制約。
(一)理論上予以澄清
對(duì)此，有學(xué)者指出：公安機(jī)關(guān)有權(quán)自行決定是否立案?jìng)刹椋皇苋嗣穹ㄔ菏欠褚扑桶讣蛘叱蜂N判決、裁定的制約，也不能依賴人民檢察院通知。理由是：(一)刑事偵查權(quán)是法律賦予公安機(jī)關(guān)的神圣職責(zé)，不容剝奪、取代，更不容自行放棄；(二)現(xiàn)行法律(法規(guī)、司法解釋、規(guī)章等)并未禁止公安機(jī)關(guān)另行啟動(dòng)刑事偵查程序；(三)將民事訴訟活動(dòng)作為影響刑事立案的決定性因素，不符合刑事優(yōu)先的訴訟原則；(四)民事訴訟程序和民事審判機(jī)構(gòu)不能勝任判斷“是否有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑”的重任；(五)公安機(jī)關(guān)另行立案不會(huì)對(duì)司法權(quán)威造成損害；(六)不能消極等待人民檢察院通知立案。①筆者認(rèn)為，除上述理由外，對(duì)公安機(jī)關(guān)有權(quán)自行決定是否立案?jìng)刹?，不受人民法院是否移送案件或者撤銷生效裁判的制約，還可以從以下方面加以論證。
1.即便是針對(duì)同一法律事實(shí)，民事訴訟也無(wú)法取代刑事訴訟。同一法律事實(shí)，完全可以同時(shí)引起兩種法律關(guān)系：一是犯罪人與國(guó)家之間的刑事法律關(guān)系，二是平等主體之間的民事法律關(guān)系。比如合同詐騙犯罪，一方面引起犯罪人與國(guó)家之間的刑事法律關(guān)系，犯罪人應(yīng)向國(guó)家承擔(dān)刑事責(zé)任。另一方面，還引起了犯罪人與被害人之間的民事法律關(guān)系，犯罪人應(yīng)向被害人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。這是性質(zhì)完全不同的兩種法律關(guān)系和法律責(zé)任，不能相互替代。兩種法律責(zé)任的追究，原則上應(yīng)分別通過(guò)刑事訴訟、民事訴訟予以實(shí)現(xiàn)。只是在特殊情況下，可以通過(guò)刑事附帶民事訴訟的方式，在追究犯罪人刑事責(zé)任的同時(shí)，一并追究其民事責(zé)任。但民事訴訟卻只能解決民事責(zé)任問(wèn)題，絕不可能附帶解決犯罪人的刑事責(zé)任問(wèn)題。因此，針對(duì)同一法律事實(shí)，即使民事訴訟正在審理，或者已作出生效裁判，也不能替代或妨礙公安機(jī)關(guān)再行啟動(dòng)刑事偵查程序，追究犯罪人的刑事責(zé)任。否則 ，就是放縱犯罪。
2.已經(jīng)生效的民事裁判原則上對(duì)刑事訴訟沒(méi)有預(yù)決效力。生效的民事裁判，是對(duì)民事法律事實(shí)、法律關(guān)系、法律責(zé)任的確認(rèn)，與刑事訴訟中對(duì)刑事犯罪事實(shí)、刑事法律關(guān)系、刑事責(zé)任的確認(rèn)沒(méi)有必然聯(lián)系，兩者適用的實(shí)體法和程序法規(guī)范、證明責(zé)任分配規(guī)則、證明標(biāo)準(zhǔn)等均不相同，原則上應(yīng)分別獨(dú)立進(jìn)行。即使兩者針對(duì)的是同一法律事實(shí)，由于民事訴訟的證明責(zé)任分配、證明標(biāo)準(zhǔn)與刑事訴訟大相徑庭，其就案件事實(shí)的認(rèn)定對(duì)其后進(jìn)行的刑事訴訟并無(wú)當(dāng)然的預(yù)決效力。刑事訴訟中由于有專門的偵查機(jī)關(guān)介入，查明案件事實(shí)的能力更強(qiáng)，對(duì)案件事實(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn)更高，因而，完全可以根據(jù)查明的事實(shí)與證據(jù)，推翻民事訴訟對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定。即使民事訴訟已作出了生效裁判，也不能據(jù)此否定啟動(dòng)刑事訴訟程序、進(jìn)一步查明犯罪事實(shí)的必要性，刑事訴訟仍需要另行啟動(dòng)、繼續(xù)進(jìn)行。
3.由此引起的刑、民裁判之間的沖突完全可以依法解決。對(duì)人民法院已經(jīng)受理，或者已經(jīng)作出生效裁判的案件，公安機(jī)關(guān)再行立案?jìng)刹?，有可能?dǎo)致刑、民裁判之間出現(xiàn)沖突。這種沖突往往并非裁判結(jié)論的沖突，因?yàn)樾淌仑?zé)任、民事責(zé)任的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不相同，兩者各自獨(dú)立，并行不悖?？赡艹霈F(xiàn)沖突的是在案件事實(shí)的認(rèn)定上，包括：先行作出的刑事裁判對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，與后來(lái)作出的民事裁判相沖突；或者先行作出的生效民事裁判對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，和后來(lái)作出的刑事裁判相沖突。第一種沖突，完全可以避免，因?yàn)橄刃凶鞒龅男淌虏门袑?duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，原則上對(duì)此后的民事裁判具有預(yù)決效力，民事訴訟應(yīng)當(dāng)避免與之產(chǎn)生沖突；第二種沖突，是一種可以糾正的沖突，因?yàn)橄刃凶鞒龅纳袷虏门袑?duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，已被后來(lái)作出的刑事裁判推翻，此種情形下，已生效的民事裁判應(yīng)通過(guò)審判監(jiān)督程序加以糾正，消除沖突。因此，以可能引起刑、民裁判之間的沖突為由，反對(duì)公安機(jī)關(guān)再行立案?jìng)刹?，也是沒(méi)有道理的。
(二)立法上予以明確
對(duì)此問(wèn)題，公安部《規(guī)定》采取了回避態(tài)度，企圖留給司法實(shí)踐去“個(gè)案操作”，這反映出公安部對(duì)可能出現(xiàn)的插手經(jīng)濟(jì)糾紛的擔(dān)憂，有其合理、必要的一面。但立法上的模糊不清，難免會(huì)給司法實(shí)踐帶來(lái)混亂。因而，從長(zhǎng)遠(yuǎn)上看，對(duì)這一問(wèn)題應(yīng)盡快予以明確，以便各級(jí)公安機(jī)關(guān)統(tǒng)一思想認(rèn)識(shí)、規(guī)范執(zhí)法行為。
立法上予以明確的基本思路是：一方面，尊重和體現(xiàn)公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹闄?quán)的獨(dú)立性。即便是針對(duì)同一法律事實(shí)，人民法院已經(jīng)受理或者作出生效民事裁判的，只要符合刑事訴訟法規(guī)定的立案條件，公安機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹椤Ａ硪环矫?，為防止一些基層公安機(jī)關(guān)濫用立案?jìng)刹闄?quán)，借此插手、干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛，應(yīng)對(duì)此種情形下的立案?jìng)刹闄?quán)予以適當(dāng)限制，交由上一級(jí)公安機(jī)關(guān)審查決定。
據(jù)此，筆者建議將公安部《規(guī)定》第12條修改為——“需要立案?jìng)刹榈陌讣c人民法院受理或作出生效判決、裁定的民事案件，屬于同一法律事實(shí)，如符合下列條件之一的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹椋?一)人民法院決定將案件移送公安機(jī)關(guān)或者撤銷該判決、裁定的；(二)人民檢察院依法通知公安機(jī)關(guān)立案的。不符合上述條件，但確需立案?jìng)刹榈模梢栽趫?bào)請(qǐng)上一級(jí)公安機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)后立案?jìng)刹?rdquo;。同時(shí)，建議在有關(guān)立法或規(guī)范性文件中增加以下規(guī)定：“人民法院經(jīng)過(guò)復(fù)查后，仍然認(rèn)為屬于民商事糾紛案件，決定繼續(xù)審理的，如果公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)確有證據(jù)證明該案涉嫌刑事犯罪、需要立案?jìng)刹榈?，也可在?bào)請(qǐng)上一級(jí)公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后立案?jìng)刹椤?rdquo;這樣，既保障了公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹闄?quán)的獨(dú)立行使，防止公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)不作為，放縱犯罪；又可以通過(guò)上下級(jí)之間的執(zhí)法監(jiān)督，防止一些公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)濫用立案?jìng)刹闄?quán)，插手、干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛。
二、刑、民訴訟并存時(shí)，刑、民訴訟的順序安排，是“先刑后民”、“先民后刑”，抑或“刑民并行”
自20世紀(jì)80年代以來(lái)，就刑民交叉案件的處理，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部先后單獨(dú)或聯(lián)合了一系列規(guī)范性文件。從這些文件的規(guī)定及司法實(shí)踐看，在刑民交叉案件的程序安排上，存在著三種方式：“先刑后民”、“刑民并行”和“先民后刑”。所謂“先刑后民”，是指應(yīng)先審理刑事案件，待刑事訴訟終結(jié)后再審理民事案件。所謂“刑民并行”，是指對(duì)刑事案件的處理，與人民法院對(duì)民事案件的審理，同時(shí)進(jìn)行、并行不悖，不存在誰(shuí)先誰(shuí)后的問(wèn)題。所謂“先民后刑”，是指先由人民法院對(duì)民事案件進(jìn)行審理，待民事訴訟審理結(jié)束后，再繼續(xù)進(jìn)行刑事訴訟。其中，前兩種方式在有關(guān)規(guī)范性文件中有明確規(guī)定，最后一種方式則是司法實(shí)踐中的實(shí)際做法。
對(duì)于詐騙犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛交叉的案件，在刑、民訴訟并存時(shí)，刑、民訴訟的順序該如何安排？筆者認(rèn)為，較為合理的路徑，是通過(guò)分析刑、民法律事實(shí)之間的相互關(guān)系，對(duì)刑民交叉案件進(jìn)行類型化區(qū)分，對(duì)不同類型的刑民交叉案件分別適用不同的處理方式。對(duì)于刑民交叉案件的類型，學(xué)界一般根據(jù)刑、民法律事實(shí)之間的關(guān)系，將其劃分為“法律事實(shí)競(jìng)合型”、“法律事實(shí)牽連型”兩大類。對(duì)兩者，應(yīng)分別適用不同的處理原則。
(一)當(dāng)詐騙犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛在法律事實(shí)上“競(jìng)合”時(shí)，原則上應(yīng)實(shí)行“先刑后民”
所謂法律事實(shí)“競(jìng)合”，是指詐騙犯罪、經(jīng)濟(jì)糾紛系基于同一客觀事實(shí)(即犯罪行為)而產(chǎn)生，兩者出現(xiàn)了競(jìng)合。刑、民法律事實(shí)競(jìng)合，必然會(huì)導(dǎo)致刑、民法律關(guān)系交叉。此類案件中，犯罪人既是刑事法律關(guān)系的主體，也是民事法律關(guān)系的主體；基于其同一犯罪行為，既要承擔(dān)刑事責(zé)任，也要承擔(dān)民事責(zé)任。實(shí)踐中大量出現(xiàn)的刑事附帶民事訴訟案件，就是此類案件的典型表現(xiàn)。
當(dāng)詐騙犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛在法律事實(shí)上“競(jìng)合”時(shí)，由于刑、民事法律事實(shí)均基于“同一客觀事實(shí)”而產(chǎn)生，兩者完全重合。因而，相關(guān)案件事實(shí)的查明，對(duì)刑、民案件的處理均有關(guān)鍵性作用。由于在刑事訴訟中，有專門的偵查機(jī)關(guān)介入，取證能力較強(qiáng)，取證要求、證明標(biāo)準(zhǔn)也較高，因而，按“先刑后民”方式處理，往往有利于查清案件事實(shí)，也能避免民事訴訟在事實(shí)認(rèn)定上出現(xiàn)錯(cuò)誤或偏差。基于此，對(duì)法律事實(shí)“競(jìng)合& rdquo;的刑民交叉案件，在程序選擇上應(yīng)實(shí)行“先刑后民”，原則上應(yīng)待刑事訴訟審理終結(jié)后，再來(lái)審理附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起的民事訴訟。
但是，有原則就有例外。如果出現(xiàn)了詐騙犯罪案件久偵不結(jié)，或者由于犯罪嫌疑人潛逃等原因?qū)е滦淌略V訟停滯時(shí)，能否打破“先刑后民”，允許被害人在刑事訴訟終結(jié)之前，通過(guò)先行提起民事訴訟的方式獲得司法救濟(jì)呢？筆者認(rèn)為，這是可以考慮的。此時(shí)變通實(shí)行“先民后刑”，以及時(shí)彌補(bǔ)被害人所遭受的經(jīng)濟(jì)損失，解決生產(chǎn)、生活上出現(xiàn)的困難，會(huì)取得良好的社會(huì)效果。
(二)當(dāng)詐騙犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛在法律事實(shí)上“牽連”時(shí)，原則上應(yīng)實(shí)行“刑民并行”
所謂法律事實(shí)“牽連”，是指詐騙犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛在法律事實(shí)上并非完全重合，兩者不是源自同一客觀事實(shí)，而是僅在某個(gè)或某些構(gòu)成要素上出現(xiàn)了交叉。這種刑、民法律事實(shí)的交叉，可能是行為主體、行為內(nèi)容或行為對(duì)象的交叉。行為主體交叉，是指某人既是詐騙犯罪行為的作案人，同時(shí)也是另一民事行為的行為人；行為對(duì)象交叉，是指某人或某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)既是詐騙犯罪行為的侵害對(duì)象，同時(shí)也是另一民事侵權(quán)行為的侵害對(duì)象；行為內(nèi)容交叉，是指行為人的某項(xiàng)行為既是刑事法律事實(shí)的組成部分，也是民事法律事實(shí)的構(gòu)成部分。法律事實(shí)存在“牽連”，是司法實(shí)踐中刑民交叉案件的大多數(shù)。
當(dāng)詐騙犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛在法律事實(shí)上僅存在“牽連”時(shí)，由于刑、民事法律事實(shí)并非基于“同一客觀事實(shí)”產(chǎn)生，兩者各自獨(dú)立，因而在案件事實(shí)的查明上，一般不存在誰(shuí)先誰(shuí)后的問(wèn)題。而且，由于刑事訴訟和民事訴訟分別審理兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系，所追究的也是兩種不同性質(zhì)的法律責(zé)任，因而，兩者也不存在相互替代、孰輕孰重或孰先孰后的問(wèn)題。基于這兩點(diǎn)，筆者認(rèn)為，凡屬法律事實(shí)“牽連型”刑民交叉案件，原則上應(yīng)實(shí)行“刑民并行”，即刑事、民事案件分案處理、并行不悖。
對(duì)“牽連型”刑民交叉案件應(yīng)“分案處理”、“刑民并行”，已為多項(xiàng)司法解釋所確認(rèn)。例如，最高人民法院1998年4月頒布的《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第10條規(guī)定：“人民法院在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)與本案有牽連，但與本案不是同一法律關(guān)系的經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑線索、材料，應(yīng)將犯罪嫌疑線索、材料移送有關(guān)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)查處，經(jīng)濟(jì)糾紛案件繼續(xù)審理。”最高人民法院2005年7月25日公布的《關(guān)于銀行儲(chǔ)蓄卡密碼被泄露導(dǎo)致存款被他人騙取引起的儲(chǔ)蓄合同糾紛應(yīng)否作為民事案件受理問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定：“因銀行儲(chǔ)蓄卡密碼被泄露，他人偽造銀行儲(chǔ)蓄卡騙取存款人銀行存款，存款人依其與銀行訂立的儲(chǔ)蓄合同提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。”最高人民法院2000年11月14日頒布的《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第74條規(guī)定：“人民法院在審理票據(jù)糾紛案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)與本案有牽連但不屬同一法律關(guān)系的票據(jù)欺詐犯罪嫌疑線索的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將犯罪嫌疑線索提供給有關(guān)公安機(jī)關(guān)，但票據(jù)糾紛案件不應(yīng)因此而中止審理。”公安部《規(guī)定》第13條也規(guī)定：“需要立案?jìng)刹榈陌讣c人民法院受理或作出生效判決、裁定的民事案件，如果不屬同一法律事實(shí)，公安機(jī)關(guān)可以直接立案?jìng)刹?，但不得以刑事立案為由要求人民法院裁定駁回起訴、中止審理或撤銷判決、裁定。”
但原則之外仍有例外。既然刑、民案件在事實(shí)方面存有交叉、牽連，就有可能出現(xiàn)《民事訴訟法》第136條第1款第(5)項(xiàng)所規(guī)定的“一案的審理必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)”的特定情形。包括：一案的審理須以另一案所查明的案件事實(shí)為依據(jù)，一案的審理須以另一案的認(rèn)定結(jié)論為依據(jù)。此時(shí)，變通采用“先刑后民”、“先民后刑”等方式，則更有利于查明案件事實(shí)，有利于對(duì)案件作出正確處理。例如最高人民法院《關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》第3條第2款規(guī)定：“人民法院在受理存單糾紛案件后，如現(xiàn)犯罪線索，應(yīng)將犯罪線索及時(shí)書面告知公安或檢察機(jī)關(guān)。如案件當(dāng)事人因偽造、變?cè)?、虛開(kāi)存單或涉嫌詐騙，有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)已立案?jìng)刹椋鎲渭m紛案件確須待刑事案件結(jié)案后才能審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。”此處所謂“存單糾紛案件確須待刑事案件結(jié)案后才能審理”，即是指存單糾紛中的某些重要事實(shí)與刑事犯罪事實(shí)有交叉，而其查明和證實(shí)又依賴于刑事訴訟，因而應(yīng)中止民事訴訟，等待刑事訴訟審結(jié)。而在涉及確權(quán)之訴的經(jīng)濟(jì)犯罪案件中，如果當(dāng)事人對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、公司股權(quán)等相關(guān)財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬存有爭(zhēng)議，而權(quán)屬認(rèn)定又對(duì)刑事案件影響甚大時(shí)，實(shí)行“先民后刑”，即先由專業(yè)的民事審判人員對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬作出認(rèn)定，再由偵查機(jī)關(guān)決定是否繼續(xù)追訴，就更為穩(wěn)妥。
三、刑、民訴訟并行時(shí)，兩者可能出現(xiàn)的沖突如何協(xié)調(diào)解決
如前所述，刑民交叉案件大多是法律事實(shí)“牽連型”，其基本處理方式應(yīng)是“刑民并行”。但由于刑、民案件在許多要素上存在交叉，并存并行的刑事、民事訴訟必然會(huì)產(chǎn)生一些沖突，例如主體的沖突、涉案財(cái)物的沖突、證據(jù)沖突、裁判沖突等。如何協(xié)調(diào)這些沖突，是“刑民并行”必須加以解決的問(wèn)題。下面，筆者從主體、涉案財(cái)物、證據(jù)、裁判等四個(gè)方面，對(duì)刑事、民事訴訟之間的沖突作一探討。
(一)主體沖突
所謂主體沖突，是指詐騙犯罪案件中的犯罪嫌疑人、被告人，同時(shí)也是經(jīng)濟(jì)糾紛中的民事當(dāng)事人。由于在刑事訴訟中，犯罪嫌疑人、被告人可能被采取強(qiáng)制措施，被剝奪或限制人身自由。此時(shí)，被剝奪或者限制人身自由的犯罪嫌疑人、被告人，如何參加正在進(jìn)行的民事訴訟，就成為一大問(wèn)題。
根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人，未?jīng)批準(zhǔn)不得離開(kāi)所在市、縣；如需離開(kāi)所在市、縣，則必須報(bào)請(qǐng)執(zhí)行機(jī)關(guān)(公安機(jī)關(guān))和批準(zhǔn)機(jī)關(guān)同意。被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人，如果要離開(kāi)住所或指定的居所，或者會(huì)見(jiàn)他人，也必須報(bào)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)(公安機(jī)關(guān))和批準(zhǔn)機(jī)關(guān)同意。因此，被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人，如果在本市、縣范圍內(nèi)參加民事訴訟，不需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)；如果到外市、縣參加民事訴訟，必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)。被監(jiān) 視居住的犯罪嫌疑人、被告人要參加民事訴訟，一律要報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)。如果批準(zhǔn)機(jī)關(guān)或執(zhí)行機(jī)關(guān)出于各種考慮，不同意或者不批準(zhǔn)，犯罪嫌疑人、被告人就無(wú)法順利參加民事訴訟，其權(quán)益就難以保障。
被羈押的犯罪嫌疑人、被告人，由于關(guān)押在看守所，要順利參加民事訴訟，就更為困難。司法機(jī)關(guān)出于安全、保密等考慮，一般不允許將羈押的犯罪嫌疑人、被告人提押出看守所。此時(shí)，犯罪嫌疑人、被告人作為民事訴訟當(dāng)事人，不僅無(wú)法出庭，而且無(wú)法與律師溝通，其各項(xiàng)訴訟權(quán)利的行使均受到極大限制。
從司法實(shí)踐看，解決該沖突的辦法有三：
一是對(duì)類似民事案件不予受理。即以當(dāng)事人(民事訴訟原告或被告)正在被剝奪或限制人身自由為理由，裁定不予受理。但這種做法日益遭到反對(duì)，理由是：即便是被剝奪或限制人身自由的犯罪嫌疑人、被告人，同樣享有各種民事權(quán)利和訴權(quán)，其向人民法院提起民事訴訟，以維護(hù)其合法權(quán)益，不應(yīng)加以限制；同理，現(xiàn)行立法也沒(méi)有規(guī)定，對(duì)被剝奪或限制人身自由犯罪嫌疑人、被告人，原告就不得行使訴權(quán)，因而，其他人起訴犯罪嫌疑人、被告人，也不得加以限制。根據(jù)《民事訴訟法》第108條之規(guī)定，只要符合起訴條件，人民法院就應(yīng)當(dāng)受理。筆者也贊同這種看法，依據(jù)上述關(guān)于刑民交叉案件“分案處理”的分析，此種情形下應(yīng)按“刑民并存”、“分案處理”方式處理，應(yīng)當(dāng)受理民事案件。
二是按“先刑后民”方式處理。即法院在受理后，如查明民事訴訟當(dāng)事人確因涉嫌刑事犯罪正被剝奪或限制人身自由，即按“先刑后民”處理，裁定中止民事訴訟，待刑事訴訟終結(jié)或者相關(guān)人員恢復(fù)人身自由后，再繼續(xù)審理民事案件。這種做法在實(shí)踐中較為普遍，對(duì)協(xié)調(diào)刑、民訴訟沖突也有明顯作用。但其弊端也十分明顯：如果刑事訴訟久拖不結(jié)，則民事訴訟必然遙遙無(wú)期。
三是按“刑民并行”方式處理。即民事訴訟照常進(jìn)行，不必等待刑事訴訟終結(jié)或當(dāng)事人恢復(fù)人身自由。在許多情況下，這種做法有其合理性：刑事訴訟久拖不決，而原告的民事訴求又較為緊迫，此時(shí)如果一味中止民事訴訟，難免會(huì)損害原告的合法權(quán)益。而采用“刑民并行”，照常進(jìn)行民事訴訟，顯然對(duì)提起民事訴訟的原告有利，但此時(shí)如何保障被剝奪或限制人身自由的當(dāng)事人參加民事訴訟、行使其訴訟權(quán)利，就成為一大難題。前面已指出，被羈押的犯罪嫌疑人、被告人要提押出看守所，可能性十分渺茫。而被取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人要參加民事訴訟，往往也需要執(zhí)行機(jī)關(guān)、批準(zhǔn)機(jī)關(guān)同意。此時(shí)，實(shí)行“刑民并行”，就必須為犯罪嫌疑人、被告人行使民事訴訟權(quán)利提供必要便利。對(duì)此，筆者建議如下：
1.對(duì)于被羈押的犯罪嫌疑人、被告人，應(yīng)允許其有權(quán)會(huì)見(jiàn)其在民事訴訟中聘請(qǐng)的律師。由于犯罪嫌疑人、被告人在押，司法機(jī)關(guān)一般不允許將其提押出看守所參加民事訴訟。因而，現(xiàn)實(shí)而可行的途徑是：允許其聘請(qǐng)的民事訴訟律師享有會(huì)見(jiàn)權(quán)，由律師為其代行各種民事訴訟權(quán)利。但問(wèn)題是，我國(guó)刑事訴訟法僅規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人在刑事訴訟中聘請(qǐng)的律師享有會(huì)見(jiàn)權(quán)，而未允許其民事訴訟律師有權(quán)會(huì)見(jiàn)。這就需要在立法上作出調(diào)整，在一定條件下，允許犯罪嫌疑人、被告人與其聘請(qǐng)的民事訴訟律師會(huì)見(jiàn)，充分商談、交流民事訴訟事宜。當(dāng)然，為防止可能出現(xiàn)通風(fēng)報(bào)信、串供而影響刑事訴訟的情況，偵查階段會(huì)見(jiàn)時(shí)，偵查機(jī)關(guān)仍可派員在場(chǎng)。但在刑事訴訟進(jìn)入審查起訴、法庭審理階段后，鑒于刑事訴訟律師的會(huì)見(jiàn)已完全放開(kāi)，民事訴訟律師的會(huì)見(jiàn)更不必加以限制。
2.對(duì)于被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒诵枰酵獾貐⒓用袷略V訟的，或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人需要會(huì)見(jiàn)其民事訴訟律師、離開(kāi)住所或指定的居所參加民事訴訟活動(dòng)的，公安司法機(jī)關(guān)應(yīng)盡量給予方便，予以同意和批準(zhǔn)。如果不予批準(zhǔn)，也應(yīng)準(zhǔn)許與其聘請(qǐng)的民事訴訟律師充分接觸，由律師為其代行各種訴訟權(quán)利，有效維護(hù)其合法權(quán)益。根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定，被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會(huì)見(jiàn)其刑事訴訟律師，不需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，依此邏輯，會(huì)見(jiàn)其聘請(qǐng)的民事訴訟律師，就更沒(méi)有報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)的必要。因此，對(duì)被取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人，其會(huì)見(jiàn)聘請(qǐng)的民事訴訟律師，均不應(yīng)施加任何限制。
(二)涉案財(cái)物沖突
1.刑、民訴訟中的查封、凍結(jié)、扣押。在刑事訴訟中，公安司法機(jī)關(guān)對(duì)涉案資產(chǎn)可以采取凍結(jié)、扣押等強(qiáng)制性措施。在民事訴訟中，人民法院對(duì)涉案財(cái)物也可以采取查封、凍結(jié)、扣押等保全措施。當(dāng)兩者針對(duì)同一財(cái)物時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)沖突。首先，要明確的是，對(duì)涉案財(cái)物不能重復(fù)查封、凍結(jié)、扣押。其次，鑒于刑、民訴訟的平等性，在刑、民關(guān)系上，不應(yīng)實(shí)行“刑事優(yōu)先”，而只能遵循“在先原則”。即針對(duì)同一財(cái)物，如果人民法院在民事訴訟中先予查封、凍結(jié)、扣押，公安機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)以“先刑后民”為由，要求人民法院解除或移交。同理，如果同一財(cái)物在刑事訴訟中已被查封、凍結(jié)、扣押，審理民事訴訟的人民法院也無(wú)權(quán)要求公安機(jī)關(guān)解除或移交。
2.刑事訴訟中的追繳、退賠、沒(méi)收、返還與民事訴訟執(zhí)行。刑事訴訟中追繳之后的處理方式主要有兩種：(1)對(duì)于違法所得、違禁品、用作犯罪工具的犯罪分子本人財(cái)物，應(yīng)予沒(méi)收；(2)對(duì)于被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)予返還。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，上述兩類財(cái)物，其性質(zhì)或權(quán)屬都十分明確而單純，都不是犯罪嫌疑人、被告人的合法財(cái)產(chǎn)，與民事訴訟執(zhí)行不會(huì)有明顯沖突。即使出現(xiàn)重合，也可以予以協(xié)調(diào)。例如，如果被害人的合法財(cái)產(chǎn)已在刑事訴訟中被返還，則在其另行提起的民事訴訟中，被告不應(yīng)再就已經(jīng)返還的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。
可能出現(xiàn)較多問(wèn)題的是，犯罪嫌疑人、被告人自己的財(cái)產(chǎn)，如果在刑事訴訟中可能被沒(méi)收或用于交納罰金，在民事訴訟中又需要被強(qiáng)制執(zhí)行以償還債務(wù)、賠償損失等，就出現(xiàn)了沖突。對(duì)此，我國(guó)刑法確立了“民事優(yōu)先”的原則。《刑法》第36條規(guī)定：“由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子，同時(shí)被判處罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以全部支付的，或者被判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)對(duì)被害人的民事賠償責(zé)任。”第60條規(guī)定：“沒(méi)收財(cái)產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)， 需要以沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)償還。”這體現(xiàn)了“民事優(yōu)先”、“私權(quán)優(yōu)先”的精神。
(三)證據(jù)沖突
對(duì)于特定的書證、物證，需在刑、民訴訟中同時(shí)作為證據(jù)使用的，公安司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)相互給予協(xié)助，提供該證據(jù)的查封、扣押、凍結(jié)法律手續(xù)及復(fù)印件、復(fù)制品、照片等，以利于刑、民訴訟順利進(jìn)行。例如，如果文書、財(cái)物系刑事訴訟中的證據(jù)，但已被人民法院以民事訴訟保全措施查封、凍結(jié)、扣押的，公安機(jī)關(guān)可要求人民法院提供查封、凍結(jié)、扣押的法律手續(xù)及文書、財(cái)物的復(fù)印件、復(fù)制品或照片，以說(shuō)明財(cái)物所在位置、具體數(shù)目、基本特征等。如果需要進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒定的，也可以要求人民法院予以協(xié)助，到財(cái)物存放地或借回公安機(jī)關(guān)進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒定。同理，對(duì)于公安機(jī)關(guān)在刑事訴訟中已凍結(jié)、扣押在案的文書、財(cái)物，如果人民法院在民事訴訟中需要作為證據(jù)使用的，也可以向公安機(jī)關(guān)調(diào)取，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供該證據(jù)的查封、凍結(jié)、扣押法律手續(xù)以及復(fù)印件或者照片。
(四)裁判沖突
刑、民生效裁判之間可能出現(xiàn)的沖突，表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是案件事實(shí)之認(rèn)定，二是行為性質(zhì)之認(rèn)定。
1.案件事實(shí)之認(rèn)定。前面已經(jīng)指出，刑事訴訟裁判對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，對(duì)民事訴訟具有預(yù)決效力。相反，由于民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)較低，其裁判對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，原則上對(duì)刑事訴訟沒(méi)有預(yù)決效力。但需要特別指出的是，如果刑事訴訟作出了無(wú)罪判決，則需根據(jù)具體情況來(lái)判斷其是否具有預(yù)決效力：如刑事裁判明確排除了犯罪行為系被告人所為，則此認(rèn)定對(duì)民事訴訟具有預(yù)決效力；如果僅因證據(jù)不足而判決無(wú)罪，則該認(rèn)定對(duì)民事訴訟沒(méi)有預(yù)決效力。
通常來(lái)說(shuō)，如果是“先刑后民”，刑事裁判在先，民事裁判在后，則上述沖突基本可以避免。問(wèn)題主要出現(xiàn)在“先民后刑”、“刑民并行”時(shí)，如果民事裁判在先，刑事裁判在后，兩者出現(xiàn)了沖突，如何處理？筆者認(rèn)為，在案件事實(shí)的查明和認(rèn)定上，民事訴訟原則上應(yīng)服從刑事訴訟，當(dāng)兩者沖突時(shí)，應(yīng)通過(guò)審判監(jiān)督程序?qū)γ袷虏门杏枰约m正。審判監(jiān)督程序的啟動(dòng)，可由人民法院依職權(quán)主動(dòng)進(jìn)行，也可由人民檢察院以抗訴形式進(jìn)行。
2.行為性質(zhì)之認(rèn)定。與案件事實(shí)的認(rèn)定不同，在行為性質(zhì)認(rèn)定上，刑、民裁判相互之間均有預(yù)決效力。首先，刑事訴訟對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)定，往往對(duì)民事訴訟有預(yù)決效力。例如，如果某行為在刑事訴訟中被認(rèn)定為犯罪，則在民事訴訟中就必然構(gòu)成違約或侵權(quán)。此即為刑事犯罪“阻卻”民事行為合法。其次，民事訴訟對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)定，有時(shí)也會(huì)對(duì)刑事訴訟產(chǎn)生預(yù)決效力。如果民事訴訟認(rèn)定某行為屬完全合法，則該行為就不可能構(gòu)成犯罪；換言之，在民商法上完全合法的行為，阻卻犯罪成立。例如，民事訴訟認(rèn)定某行為屬善意取得，即意味著該行為合法，就不可能構(gòu)成刑事犯罪。
當(dāng)然，這里說(shuō)的僅僅是行為的法律性質(zhì)，而不是行為本身的查明和證實(shí)問(wèn)題。如果是事實(shí)的查明和證實(shí)問(wèn)題，則刑事訴訟裁判對(duì)民事訴訟具有預(yù)決效力。但在行為性質(zhì)認(rèn)定上，由于兩者所依據(jù)的法律規(guī)范不同，刑事認(rèn)定對(duì)民事訴訟就不具有當(dāng)然的預(yù)決效力。同時(shí)，由于刑法對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整是二次調(diào)整，其對(duì)行為性質(zhì)的判斷往往需要參照民事認(rèn)定來(lái)進(jìn)行，如果在民事上是合法的，則不應(yīng)構(gòu)成犯罪。這一原理，可用來(lái)解決刑、民性質(zhì)模糊、難以界定的案件，即在無(wú)法判斷某一行為是合法、非法，某一案件是刑事案件、民事案件時(shí)，應(yīng)秉承刑法的謙抑性原則，實(shí)行“先民后刑”。先由民事訴訟對(duì)合法性問(wèn)題作出判斷，公安機(jī)關(guān)再據(jù)情決定是否立案?jìng)刹椋喝绻袷律险J(rèn)定為合法，則刑事上就不可能構(gòu)成犯罪，不應(yīng)立案?jìng)刹?；如果民事上屬違法，則仍需根據(jù)刑法關(guān)于犯罪的具體規(guī)定及相關(guān)立案標(biāo)準(zhǔn)，來(lái)判斷是否需要立案?jìng)刹椤?/p>
關(guān)鍵詞：合同管理；石油企業(yè)；市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)；
中圖分類號(hào)：F715.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1674-3520（2015）-06-00-01
石油企業(yè)經(jīng)過(guò)一系列的改革和創(chuàng)新，已經(jīng)基本確立了現(xiàn)代企業(yè)制度。這對(duì)于推動(dòng)企業(yè)發(fā)展，提高石油企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)中的地位有著重要的作用。然而，無(wú)論是與國(guó)內(nèi)企業(yè)進(jìn)行合作，還是與國(guó)外企業(yè)建立合作關(guān)系，雙方都需要建立權(quán)責(zé)明確的合同，以規(guī)避企業(yè)合作過(guò)程中產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)企業(yè)自身的利益。
一、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下加強(qiáng)石油企業(yè)合同管理工作的重要性
經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展至今，各個(gè)企業(yè)直接的經(jīng)濟(jì)合作關(guān)系基本都是通過(guò)一定的合同來(lái)實(shí)現(xiàn)的，因此科學(xué)的進(jìn)行合同管理也應(yīng)該是企業(yè)管理的重要內(nèi)容，對(duì)于每一個(gè)石油企業(yè)來(lái)說(shuō)，也應(yīng)該進(jìn)行必要的合同管理，科學(xué)的合同管理對(duì)于石油企業(yè)管理具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。一方面，科學(xué)的合同管理能夠有效提高石油企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，在當(dāng)前社會(huì)提倡“合同之治”的背景下，石油企業(yè)進(jìn)行必要的合同管理，對(duì)于降低企業(yè)生產(chǎn)成本，規(guī)避各種風(fēng)險(xiǎn)以及在激烈的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)中提高企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力都具有重要意義。另一方面，在合同簽訂全過(guò)程進(jìn)行科學(xué)的合同管理，對(duì)于石油企業(yè)來(lái)說(shuō)，可以有效的降低合同履行過(guò)程中的各種風(fēng)險(xiǎn)，減少很多不必要的經(jīng)濟(jì)糾紛和利益糾紛，保證企業(yè)能在一個(gè)良好穩(wěn)定的環(huán)境下更好的發(fā)展，保證企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下正常運(yùn)行，進(jìn)而促進(jìn)企業(yè)利益最大化，促進(jìn)企業(yè)又好又快發(fā)展。
二、現(xiàn)階段石油企業(yè)合同管理存在的問(wèn)題
（一）缺少締結(jié)法律合同的正確意識(shí)
石油企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和施工的過(guò)程中都會(huì)與合作對(duì)象產(chǎn)生貿(mào)易活動(dòng)，這是石油企業(yè)發(fā)展的根本。但是，在石油企業(yè)缺乏積極正確的法律意識(shí)和防范意識(shí)，造成在簽署法律文本的同時(shí)會(huì)有很多的漏洞出現(xiàn)，留下了法律糾紛的隱患。即使在用口頭合同或者補(bǔ)簽合同，以后還是會(huì)存在法律合同方面的糾紛。一旦發(fā)生法律糾紛，不僅會(huì)影響企業(yè)發(fā)展進(jìn)度，傷害企業(yè)自身的利益，還會(huì)對(duì)企業(yè)的社會(huì)形象造成嚴(yán)重?fù)p害。因此，在石油企業(yè)進(jìn)行合同管理的過(guò)程中，必須要加強(qiáng)法律意識(shí)的培養(yǎng)，預(yù)防企業(yè)因法律問(wèn)題而引發(fā)經(jīng)濟(jì)糾紛。
（二）石油企業(yè)管理者合同管理不夠重視
石油企業(yè)法人會(huì)去為某些私人關(guān)系去擔(dān)保，如果遇人不淑就會(huì)為自己帶來(lái)不小的收益損失，更有甚者會(huì)讓企業(yè)陷入社會(huì)形象遭到損害的泥淖當(dāng)中。所以就目前的情況來(lái)看，如果企業(yè)并不具備相應(yīng)的法人資格，就不要輕易許諾承接擔(dān)保，尤其是對(duì)于貸款擔(dān)保更需要慎重考慮，如果貸款擔(dān)保一旦出現(xiàn)問(wèn)題，那么企業(yè)不僅要承受不小的經(jīng)濟(jì)損失，也為企業(yè)帶來(lái)了信譽(yù)和不良的影響，還有可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。石油企業(yè)管理者在執(zhí)行合同過(guò)程中，因?yàn)閷?duì)于合同中的事情會(huì)有根據(jù)實(shí)際情況變更合同中的內(nèi)容，這通常要求施工人員做詳細(xì)的記錄，如果不記錄不僅會(huì)延誤工期也會(huì)對(duì)向各相關(guān)單位和負(fù)責(zé)有不好的影響。所以只有認(rèn)真負(fù)責(zé)的執(zhí)行，才能保證了合同順利完成，從而避免了很多會(huì)出現(xiàn)的問(wèn)題，
三、石油企業(yè)加強(qiáng)合同管理的措施
（一）加強(qiáng)企業(yè)管理者合同管理意識(shí)
石油企業(yè)合同管理是一項(xiàng)非常專業(yè)的工作，通常他需要非常專業(yè)并具有較高法律意識(shí)的人才來(lái)管理。企業(yè)要不斷加強(qiáng)對(duì)合同規(guī)范化管理的相關(guān)教育與宣傳培訓(xùn)，要就合同簽訂、管理以及具體執(zhí)行的流程及操作規(guī)范進(jìn)行人員培訓(xùn)，要不斷提升企業(yè)管理人員在合同管理工作中的實(shí)際水平，同時(shí)還要不斷加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)防范的措施研究及理論學(xué)習(xí)。企業(yè)還要不斷提升合同管理者在合同條款編訂、審核及研究工作中的實(shí)際水平，從而確保管理人員能夠在簽訂合同時(shí)有較高的簽約水平，能夠熟練的運(yùn)用法律知識(shí)和專業(yè)只是來(lái)為企業(yè)進(jìn)行良好的工作，從而保證企業(yè)的健康有序發(fā)展。大力培養(yǎng)合同管理的專業(yè)人才，嚴(yán)格持證上崗制度，嚴(yán)格績(jī)效考評(píng)制度，制定出與合同管理相配套的激勵(lì)機(jī)制與約束機(jī)制，從而有效地避免幫助了企業(yè)。
（二）健全和完善各項(xiàng)規(guī)章制度。
合同管理必須遵循科學(xué)化、規(guī)范化以及法制化的原則，要達(dá)到這些原則，首先需要完善相關(guān)制度，要讓所有合同管理工作都做到有章可循，有法可依。合同管理大致包括了如合同相對(duì)方資信調(diào)查、合同立項(xiàng)、合同審查審批、合同簽訂、合同履行、合同歸檔等等。這些環(huán)節(jié)都必須遵循專章專用原則，要明確各階段的相關(guān)權(quán)利義務(wù)歸屬間題，劃分權(quán)責(zé)，讓合同從意向到最后簽訂、履行都處于可控的狀態(tài)下，避兔合同風(fēng)險(xiǎn)。
（三）加強(qiáng)對(duì)企業(yè)合同的規(guī)范性管理
合同具有法律效力，石油企業(yè)在草擬合同和簽訂合同的過(guò)程中都應(yīng)注重法律方面的規(guī)范。首先，石油企業(yè)在草擬合同的過(guò)程中，往往由于疏忽大意，誤中對(duì)方的文字陷阱而簽下對(duì)本方不利的合同，從而引發(fā)合同糾紛，阻礙企業(yè)的工程建設(shè)和經(jīng)營(yíng)銷售，對(duì)企業(yè)造成損失。因此，為了防止這種無(wú)休止的較量和暗算，在實(shí)踐中，石油企業(yè)總結(jié)了很多常用的合同文本，作為統(tǒng)一的規(guī)范，要求各所屬單位和部門統(tǒng)一執(zhí)行規(guī)范的合同標(biāo)準(zhǔn)文本。此外，在簽訂合同的過(guò)程中，合同管理人員應(yīng)加強(qiáng)對(duì)法律的了解，提高法律的警惕性，應(yīng)注意合同中的法律措辭，避免出現(xiàn)法律漏洞，引發(fā)合同糾紛。
（四）加強(qiáng)合同糾紛的處理能力
簽訂后的合同是具有法律效力的，一旦合同雙方的任何一方在合同有效期間發(fā)生違約行為，違約方都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。石油企業(yè)在簽訂合同后，應(yīng)該正視合同產(chǎn)生的法律效力，并積極維護(hù)合同的權(quán)力。因此，石油企業(yè)應(yīng)提高合同糾紛的處理能力，勇于用法律做武器，依據(jù)合同條款的約定維護(hù)企業(yè)自身的合法權(quán)益。
綜上所述，合同管理是石油企業(yè)的法律事務(wù)工作的一個(gè)非常重要的內(nèi)容，合同管理不僅僅是簡(jiǎn)單的合同簽訂、履行等內(nèi)容，還包括了對(duì)合同有關(guān)細(xì)節(jié)的全方位、科學(xué)化的有效管理，有效的進(jìn)行合同管理將大幅度的提升企業(yè)管理水平和企業(yè)經(jīng)濟(jì)收益，從而推動(dòng)企業(yè)向著更健康穩(wěn)定可持續(xù)的方向發(fā)展。
參考文獻(xiàn)：
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